Úplné znění

4 As 98/2013 - 88
ČESKÁ REPUBLIKA
R O Z S U D E K
J M É N E M R E P U B L I K Y
Nejvyšší správní soud rozhodl v senátě složeném z předsedy JUDr. Jiřího Pally a soudců
Mgr. Aleše Roztočila a JUDr. Dagmar Nygrínové v právní věci žalobkyně: OMEGA PHARMA
a. s., (dříve OMEGA ALTERMED a. s.), se sídlem Drážní 253/7, Brno, IČ: 253 88 827,
zast. Mgr. Radimem Kubicou, advokátem, se sídlem O. Lysohorského 702, Frýdek Místek,
proti žalované: Rada pro rozhlasové a televizní vysílání, se sídlem Škrétova 44/6, Praha 2,
v řízení o kasační stížnosti žalobkyně proti rozsudku Městského soudu v Praze ze dne
25. 4. 2013, č. j. 8 A 177/2012 – 41,
t a k t o :
I. Kasační stížnost s e z a m í t á .
II. Žádný z účastníků n e m á právo na náhradu nákladů řízení.
O d ů v o d n ě n í :
I. a)
Předcházející řízení
[1] Žalobkyně zadala reklamu na doplněk stravy distribuovaný žalobkyní pod obchodním
označením „multiIMUN AKUT“, vysílanou na programu Televize Barrandov od 15. 1. 2012
do 13. 2. 2012 v počtu 321 repríz.
[2] Žalovaná zahájila na základě podnětu Sdružení spotřebitelů doplňků stravy, o. s., v dané
věci správní řízení, v němž vydala dne 30. 10. 2012 rozhodnutí čj. had/4032/2012
(dále jen „napadené rozhodnutí“). Tím rozhodla, že zadáním uvedené reklamy na produkt
„multiIMUN AKUT“ žalobkyně porušila podmínky pro obsah reklamy stanovené v § 5d odst. 2
písm. d) zákona č. 40/1995 Sb., o regulaci reklamy a o změně a doplnění zákona č. 468/1991 Sb.,
o provozování rozhlasového a televizního vysílání, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon
o regulaci reklamy“), a tím se dopustila deliktu podle § 8a odst. 2 písm. g) zákona o regulaci
4 As 98/2013
reklamy. Za to žalovaná uložila žalobkyni pokutu ve výši 800.000 Kč a zároveň uložila žalobkyni
uhradit náklady správního řízení ve výši 1000 Kč.
[3] Žalovaná v odůvodnění svého rozhodnutí uvedla, že předmětná reklama na doplněk
stravy, který je považován za potravinu, uváděla spotřebitele v omyl tím, že produktu přisuzovala
vlastnosti prevence, ošetřování, léčby nebo vyléčení lidských onemocnění, resp. takové vlastnosti
naznačovala. Konkrétně žalovaná poukazovala na tato obchodní sdělení obsažená v předmětné
reklamě:
- „Cítíte příznaky podobné chřipce a nachlazení? Užívejte multiIMUN AKUT s okamžitým nástupem
účinku.“
- „MultiIMUN aktivuje imunitní systém a okamžitě pomáhá posílit obranyschopnost.“
- „MultiIMUN AKUT extra silná dávka přirozené imunity.“
Z těchto sdělení dle žalované vyplývá, že přípravek napomáhá k odstranění příznaků podobných
chřipce a nachlazení, tj. k léčení onemocnění, neboť je dávána příčinná souvislost mezi užitím
přípravku a odstraněním příznaků onemocnění. Ačkoli reklama neuvádí explicitně, že předmětný
přípravek léčí, tato výpověď je zřejmá z kontextu. Žalovaná reklamní sdělení shrnula tak, že divák
je uveden do skutečnosti, že existují příznaky podobné chřipce, následně je mu nabízen
prostředek, který zvýší jeho imunitu při příznacích, aby na závěr bylo deklarováno, že se jedná
o extra silnou dávku přirozené imunity při chřipce a nachlazení. To divák nutně interpretuje jako
možnost odstranění příznaků. Proč by jinak chtěl zvýšit imunitu než za účelem odstranění
příznaků, uvedla žalovaná. Jinými slovy odstraní příznaky (potažmo chřipku) přísunem látek
podporujících imunitu, čímž odstraní příznaky, a de facto vyléčí chřipku. Žalovaná citovala
rozsudek Nejvyššího správního soudu ve věci sp. zn. 1 As 49/2009, podle něhož „pro naplnění
skutkové podstaty správního deliktu podle tohoto ustanovení není rozhodné, zda byly v reklamě na doplněk stravy
uváděny pravdivé informace o účincích užívání prezentovaného přípravku, ale zda kombinace obsahu reklamního
sdělení a jejího grafického zpracování může vzbuzovat v adresátech reklamy dojem, že prezentovaný doplněk stravy
je lékem nebo přípravkem schopným lidské choroby léčit nebo jim předcházet.“ Žalovaná odmítla argumentaci
žalobkyně průměrným spotřebitelem, který reklamu vnímá kriticky, i tím, že v daném případě
se jedná o právem dovolenou reklamní nadsázku. Podle žalované se v daném případě jedná
o přímé klamání, které nelze takto bagatelizovat, navíc z reklamy nevyplývají žádné prvky hravosti
či vtipu, které by naznačovaly, že reklamní sdělení není míněno vážně. Navíc pokud se jedná
o reklamu na produkt související se zdravím, je přípustná menší úroveň nadsázky.
[4] Žalovaná ve vztahu k výši uložené pokuty uvedla, že za spáchání předmětného deliktu je
možno uložit dle § 8a odst. 6 písm. b) zákona o regulaci reklamy pokutu až do výše 2 000 000 Kč.
Žalovaná vzala při stanovení výše pokuty v úvahu způsob spáchání deliktu, jeho následky
a okolnosti, za nichž byl spáchán a celkově vyhodnotila delikt jako závažný. K tomu přispělo
trvání reklamní kampaně a časté opakování spotu (322 krát v období téměř jednoho měsíce).
Tím došlo k intenzivnímu zasažení velkého počtu spotřebitelů. Závažnost deliktu je zvýšena
i tím, že byl spáchán televizním vysíláním, tedy formou zasahující spotřebitele nejvýznamněji.
Závažné jsou dle žalované též následky deliktu v podobě ohrožení právem chráněných hodnot,
zde ochrany zdraví a spotřebitelů. Žalovaná přičetla žalobkyni k tíži to, že reklama klamala
spotřebitele ohledně léčby konkrétního frekventovaného onemocnění, tj. chřipky a nachlazení.
Lze proto očekávat velký počet spotřebitelů, kteří budou chtít rychlé a snadné odstranění
příznaků chřipky a nachlazení. Dopad na diváky je proto velký. Podle názoru žalované je
předmětná reklama škodlivá i v tom, že příznaky podobné chřipce a nachlazení mohou indikovat
i jiné závažnější choroby (zánět mozku, limeská borelióza). Razance a intenzita obchodního
sdělení (doplněná o vzkaz „žádejte ve své lékárně“) mohou vyvolat u spotřebitele dojem o vyšší
kvalitativní hodnotě výrobku. Tolerovat porušení zákona v tak citlivé oblasti jako je reklama,
která se přímo dotýká lidského zdraví, by znamenalo rezignovat na základní funkce státu
při ochraně zdraví a života, které v rámci právem chráněných hodnot zaujímají přední místa.
4 As 98/2013 - 89
pokračování
Ve prospěch žalobkyně žalovaná přičetla to, že se jedná o první sankci ukládanou žalobkyni
za porušení zákona v televizní reklamě. Pokuta tak sice byla uložena v dolní polovině zákonné
sazby, je však přiměřená postavení žalobkyně na trhu a intenzitě porušení zákona.
[5] Proti rozhodnutí žalované podala žalobkyně žalobu u Městského soudu v Praze.
Podle žalobkyně žalovaná dezinterpretovala obsah předmětného reklamního spotu a vložila
do něj sdělení, které tam ve skutečnosti není a které ani nebylo zamýšleno. Sdělení reklamy je
postaveno na tom, že inzerovaný přípravek má vliv na posílení přirozené imunity, nikoli na jeho
léčebných účincích. Reklama nehovoří o léčení či prevenci chřipky. Žalovaná nepodloženě
předjímá to, jak reklamu vnímá průměrný divák, takto je dle žalobkyně možno sankcionovat
cokoli. Žalobkyně dále argumentovala příkladem jiné reklamy (produkt MARŤÁNCI), za kterou
žalovaná pokutu neuložila, ačkoli rovněž slibuje léčebné účinky a navíc je zaměřen na děti, což je
dle žalobkyně mnohem nebezpečnější. V tomto žalobkyně spatřuje diskriminaci a de facto
nekorektní znevýhodňování žalobkyně v konkurenčním boji. Dle žalobkyně bylo reklamní sdělení
v souladu s čl. 13 odst. 1 nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 1924/2006 (dále jen
„nařízení č. 1926/2006“), podle nějž zdravotní tvrzení se musí zakládat na všeobecně uznávaných
vědeckých poznatcích a musí být spotřebiteli srozumitelná. V daném případě přípravek
multiIMUN obsahuje vitamin C a nukleotidy betaglukanů, což jsou látky, které posilují imunitu.
Pokud měla být reklama shledána jako klamavá, měla žalovaná prokázat, že přípravek inzerované
vlastnosti (posílení imunity) nemá, což se nestalo.
[6] Žalobkyně dále napadla závěry žalované týkající se odůvodnění výše pokuty.
Nebezpečnost deliktního jednání žalobkyně žalovaná spatřovala v tom, že běžný spotřebitel by
měl nabýt dojmu, že doplněk stravy je lékem na chřipku, v důsledku toho podcenit léčbu
tohoto onemocnění a přivodit si zdravotní újmu. Takové interpretaci brání definice průměrného
spotřebitele obsažená v nařízení č. 1924/2006 a v kontextu daného případu je nesprávná
a překombinovaná. K tomu žalobkyně uvedla, že každý průměrný spotřebitel ví, že „léčená chřipka
trvá týden a neléčená 7 dní“, nepředepisují se na ní antibiotika a (pokud nedojde ke komplikacím), je
doporučováno léčit jí klidovým režimem s vitaminy a množstvím nápojů. S ohledem na to,
i kdyby reklama skutečně tvrdila, že multiIMUN je lékem na chřipku, pak by nemohlo dojít
k žádnému ohrožení spotřebitelů, protože rozumný lékař spotřebitele s takovou diagnózou stejně
pošle pro paralen a do postele. Lék na chřipku, pokud již propukne, stejně neexistuje, účinek
doporučovaných antivirotik je dle žalobkyně pochybný. Úvaha žalované o nebezpečnosti
postižené reklamy je proto zcela nesmyslná. Běžný spotřebitel dle žalobkyně nepřikládá tvrzením
uváděným v reklamě velkou váhu a bere je s rezervou. Navíc distribuce předmětného přípravku
je prováděna prostřednictvím sítě lékáren, každý spotřebitel se proto může na vlastnosti
přípravku a na léčbu chřipky informovat i u kvalifikovaného personálu lékáren. Právě s ohledem
na tyto skutečnosti se žalobkyni zdá uložená sankce v podobě pokuty ve výši 800 000 Kč
nepřiměřená. Podle žalobkyně byly žalovanou za srovnatelné delikty v předchozím období
ukládány pokuty nižší, kolem 200 000 Kč.
[7] Žalobkyně dále zpochybnila samotné postihování výrobců doplňků stravy za zdravotní
reklamu, které je dle jejího názoru v rozporu se samotnou podstatou reklamy. Jejím účelem je
upoutat pozornost spotřebitele, nikoli stroze informovat o nabízených výrobcích a službách.
Nadsázka je reklamě imanentní. Pokud by měl být postup žalované aprobován, povede
to k zániku celého ekonomického odvětví.
[8] Konečně žalobkyně poukázala na to, že byla za stejnou reklamu potrestána dvakrát.
Mimo pokuty uložené žalovanou jí byla pokuta uložena také v řízení, v němž bylo vydáno
rozhodnutí čj. JMK 48584/2012.
4 As 98/2013
[9] Městský soud rozsudkem ze dne 25. 4. 2013, č. j. 8 A 177/2012 – 41, žalobu zamítl
a rozhodl, že žádný z účastníků nemá právo na náhradu nákladů řízení. Soud shledal
nedůvodnými jednotlivé námitky uplatněné žalobkyní v žalobě. Ztotožnil se s vyhodnocením
výpovědi o vlastnostech nabízeného preparátu obsažené v reklamě tak, jak je učinila žalovaná.
Z obrazového kontextu reklamního sdělení vyplývá, že se jedná o preparát určený k užívání
v případě onemocnění. Ačkoli výslovně se informace o vyléčení chřipky užíváním přípravku
v reklamě neuvádí, z kontextu takový závěr pro diváka vyplývá. Zejména soud vyzdvihl důraz
na „okamžitý účinek“ v návaznosti na již propuknuvší příznaky chřipky či nachlazení. Soud
odmítl i argumentaci jinými reklamami, za něž pokuta uložena nebyla. V daném případě je
přezkoumáváno rozhodnutí žalované ve věci žalobkyně nikoli jiné řízení ve věci jiné reklamy.
V řešené věci proto není rozhodné, zda podle názoru žalobkyně mělo být řízení o správním
deliktu zahájeno též v případě jiné reklamy. Dále soud konstatoval, že by bylo nadbytečné
zabývat se tím, zda přípravek multiIMUN AKUT vzhledem k obsahu vitaminu C, případně
dalších látek, může skutečně imunitu posílit, neboť skutková podstata deliktu spočívá v tom,
že se potravině připisují účinky prevence nebo léčby lidských nemocí, což v posuzovaném
případě bylo splněno, bez ohledu na to, zda má daný přípravek účinky lidskému zdraví prospěšné
či nikoli.
[10] Nedůvodnou shledal soud i námitku vůči tomu, že žalovaná shledala nebezpečnost
reklamy mj. i v tom, že spotřebitel mohl nabýt dojmu, že se jedná o lék proti chřipce, následně
zanedbat skutečnou léčbu a přivodit si zdravotní újmu. Podle soudu žalovaná správně
vyhodnotila delikt jako závažný, pokud reklama vyvolávala dojem, že inzerovaný přípravek
má kvalitativně vyšší hodnotu, tj. že se nejedná o pouhý doplněk stravy, n ýbrž o l éčivo.
Argumenty předkládané žalobkyní jsou tak zčásti pouze spekulativní povahy, zčásti opomíjejí
vnímání pokroku ve farmacii ze strany průměrného spotřebitele, který tak očekává, že se na trhu
objevují nová léčiva, jimiž lze úspěšně léčit i onemocnění donedávna neléčitelná.
Pokud žalobkyně argumentovala výslovným upozorněním na to, že se jedná o doplněk stravy,
soud ověřil, že tato informace se v reklamním spotu objevuje v podobě drobným písmem
provedeného nápisu na zobrazeném balení přípravku, který je otočen o 90° vlevo, čímž je
pro průměrného spotřebitele prakticky nezachytitelný. Žalobkyni není nijak bráněno v tom,
aby své produkty reklamně prezentovala, včetně přiměřené nadsázky, pouze taková reklama
nesmí připisovat jejím produktům, které nejsou léčivem, vlastnosti léků, tj. prevence či léčení
lidských onemocnění. Soud shledal výši uložené sankce přiměřenou závažnosti deliktu a její
odůvodnění dostatečným. K namítané dvojí sankci za stejný delikt soud uvedl, že při soudním
jednání zjistil, že namítané rozhodnutí Krajského úřadu Jihomoravského kraje z 25. 4. 2012,
č. j. JMK 48584/2012, se týká umístění reklamy na prostředek multiIMUN AKUT na internetu,
tedy za skutek odlišný od zadání reklamy na stejný produkt v televizním vysílání, za což byla
žalobkyně postižena žalovanou v nyní projednávané věci.
I. b)
Obsah kasační stížnosti
[11] Proti rozsudku městského soudu podala žalobkyně (dále též stěžovatelka) kasační
stížnost. Předně zopakovala své stanovisko, že předmětná reklama netvrdí nic o léčebných
vlastnostech preparátu multiIMUN AKUT, jedná se pouze o konstrukci žalované,
která z kontextu vytrhla části sdělení, které následně upravila tak, aby odpovídaly aplikaci § 5d
odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy. Reklama pouze uvádí, že přípravek podporuje
přirozenou obranyschopnost organismu vůči infekci, mj. i díky obsahu vitamínu C.
Podle stěžovatelky soud pochybil, když za zakázané prohlásil již jen tvrzení o posílení imunity.
Tento výklad, který soud zvolil, je dle stěžovatelky nesprávný, jelikož i nyní platný seznam
4 As 98/2013 - 90
pokračování
povolených zdravotních a výživových tvrzení, obsažený v n ařízení Komise (EU) č. 432/2012,
povoluje tvrzení u vitaminů a dalších látek, které uvádí, že dochází k posílení imunitního systému
(např. vitamin C aj.). Pokud by byl akceptován názor městského soudu, potom by nemohla být
užívána ani tato povolená tvrzení, jelikož posílení imunity je dle názoru soudu prevencí a tedy
porušením ustanovení § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy. To neodpovídá smyslu
a účelu zákona o regulaci reklamy, respektive citovaných unijních předpisů. Dle stěžovatelky tyto
předpisy byly respektovány, neboť před vydáním seznamu povolených zdravotních tvrzení
nařízením č. 432/2012 byla stěžovatelka povinna toliko vycházet z uznávaných vědeckých
poznatků a používat sdělení srozumitelná pro spotřebitele (čl. 13 nařízení č. 1924/2006).
Stěžovatelka v tomto směru vytkla žalované i městskému soudu libovůli umožňující postih
jakékoli reklamy pouze na základě subjektivních pocitů žalované. Přitom bylo opomenuto
hledisko průměrného spotřebitele, který má dostatek informací a je přiměřeně rozumný
a opatrný, kteréžto hledisko pro posouzení přípustnosti zdravotních tvrzení vyplývá z evropské
legislativy. Městský soud i žalovaná namísto toho použili kritérium odpovídající osobě
nesvéprávné, která není schopna sama prakticky nic posoudit, na 100% věří všem reklamním
sdělením a chová se vůbec spíše jako průměrná ovce, než jako průměrný spotřebitel. Průměrný
spotřebitel rozhodně nezamění potravinový doplněk s obsahem vitamínu C s léky na chřipku.
[12] Stěžovatelka dále považuje rozsudek městského soudu za nepřezkoumatelný,
neboť z nepochopitelných důvodů staví obyčejný přípravek s obsahem vitamínu C na roveň
lékům na nevyléčitelné choroby. Městský soud se také dle stěžovatelky nevypořádal s jejími
žalobními námitkami týkajícími se nepřiměřenosti uložené pokuty. Městský soud měl
dle stěžovatelky zjistit majetkové poměry stěžovatelky a její zisk z prodeje předmětného
přípravku (který dle tvrzení stěžovatelky nedosahoval ani čtvrtiny částky odpovídající pokutě)
a přiměřenost pokuty posuzovat vzhledem k těmto kritériím. Uložená pokuta je pro stěžovatelku
likvidační.
[13] Stěžovatelka dále nesouhlasila ani se závěrem městského soudu o nedůvodnosti její
žalobní námitky o porušení zásady ne bis in idem. Odkázala na judikaturu Nejvyššího soudu
(rozsudek ve věci 5 Tdo 1399/2007) podle níž se tato zásada užije i ve vztahu ke správnímu
trestání. Dle názoru stěžovatelky se jedná o totožnost skutku – jde totiž o totožnou reklamu
pouze jednou umístěnou na webových stránkách stěžovatelky a podruhé zadanou jako televizní
reklama.
[14] Stěžovatelka opětovně napadla rozhodovací praxi žalované, která je dle názoru
stěžovatelky zcela nepředvídatelná, neboť v obdobných případech někdy pokutu ukládá, jindy ne,
přičemž postupuje zcela libovolně. V důsledku toho výrobci doplňků stravy nevědí,
která zdravotní tvrzení mohou legálně v reklamě použít a která nikoli. Ani správní soudy údajně
nevědí, zda mají rigidně trvat na schválených zdravotních tvrzeních či zda je možné se od nich
odchýlit (případně i jedním slovem).
I. c)
Vyjádření žalované a další podání ve věci
[15] Ke kasační stížnosti se vyjádřila žalovaná. Podle jejího názoru stěžovatelka již v řízení
před městským soudem a nyní i v kasační stížnosti opakovaně směšuje dvě rozdílné věci. Je třeba
odlišovat na jedné straně zákaz uvádět v souvislosti s potravinovými doplňky léčebná tvrzení
dle § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy a zákaz uvádět zdravotní tvrzení, která by byla
v rozporu s evropskou legislativou (nařízení č. 1924/2006 a nařízení č. 432/2012) dle § 5d odst. 1
téhož zákona na straně druhé. Žalovaná opakovaně připomíná, že stěžovatelka byla pokutována
4 As 98/2013
za porušení prvně uvedené povinnosti (zákaz léčebných tvrzení) zatímco argumentace
stěžovatelky se týká posléze uvedené povinnosti (přípustná zdravotní tvrzení). Ve vztahu
k námitce vztahující se k porušení zásady ne bis in idem žalovaná odkázala na zákonem stanovené
rozhraničení působnosti mezi žalovanou a živnostenské úřady, které vylučuje postih stejného
jednání oběma správními orgány. Stěžovatelka nebyla trestána za svůj produkt, ani za výrobu
reklamy, nýbrž pouze za šíření této reklamy na svůj produkt v jednom případě v televizním
vysílání, v druhém případě pak na internetu. Dále žalovaná uvedla, že se při analýze předmětné
reklamy řídila kritériem průměrného spotřebitele, nesouhlasí s názorem stěžovatelky,
že by spotřebitele svým přístupem degradovala na nesvéprávnou bytost. K námitce chaotickou
rozhodovací praxí žalovaná uvedla, že se jedná pouze o obecné a ničím nedoložené tvrzení
stěžovatelky, které vyjadřuje pouze její subjektivní názor. Žalovaná naopak obsah reklam
systematicky vyhodnocuje a v případě zjištěných nedostatků ukládá pokuty. O své rozhodovací
činnosti pak obsáhle informuje na svých webových stránkách. Její aplikační praxe ve vztahu
k řešené problematice je ustálená a konzistentní. Závěrem stěžovatelka poukázala na to,
že argumentace stěžovatelky je emocionální, ve vztahu k žalované značně dehonestující,
avšak věcně nekompetentní a neinformovaná.
[16] Stěžovatelka v replice uvedla, že chápe, že konstrukce průměrného spotřebitele,
který je informovaný a soudný, se žalované nelíbí, neboť by spotřebitele raději viděla jako jedince
mentálně retardovaného, jehož je třeba stále vést za ruku. Tato konstrukce však má svůj původ
v právu EU a v judikatuře Soudního dvora, jakož i v judikatuře Nejvyššího soudu a dalších
českých soudů (stěžovatelka jednotlivá dle jejího názoru relevantní rozhodnutí cituje). Dále
stěžovatelka uplatnila přehled rozhodnutí žalované ve věcech léčebných či zdravotních tvrzení,
z něhož dle jejího názoru vyplývá, že v roce 2011 ukládala žalovaná za tyto delikty nižší pokuty
než v roce 2012.
[17] Žalovaná v duplice uvedla, že hledisko průměrného spotřebitele nelze bezvýhradně
aplikovat na případy, kdy jsou prezentovány přípravky týkající se zdraví spotřebitele. Mimoto
hledisko průměrného spotřebitele lze označit za irelevantní v případě, kdy reklamní sdělení uvádí
spotřebitele v omyl o povaze výrobku. Argumentace, že průměrný spotřebitel je schopen odhalit
klamavé závěry zadavatele reklamy představuje z pohledu žalované přiznání stavu, že došlo
porušení ustanovení § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy. Stěžovatelka nerozlišuje
mezi pozicí průměrného spotřebitele, kterému je prostřednictvím reklamy nabízen prací prášek
a průměrného spotřebitele, kterému je nabízen produkt, který může, ale také nemusí ovlivňovat
jeho zdraví. Zatímco koupí nekvalitního a špatně peroucího pracího prášku udělá spotřebitel
maximálně špatnou zkušenost, ze které se napříště poučí, koupě doplňku stravy,
o kterém se spotřebitel domnívá, že mu pomůže od jeho zdravotních potíží, resp. napomůže
jeho léčbě, může mít pro spotřebitele/pacienta až fatální důsledky. V domnění, že svému
zdravotnímu stavu již dostatečně prospěl, může opomenout návštěvu lékaře, nebo léčbu
prostřednictvím skutečného léčiva a vážně si tak ublížit. Právě z tohoto důvodu zákon o regulaci
reklamy upravuje mnohem přísnějším způsobem reklamu na doplňky stravy, než na jakékoli jiné
produkty. Pokud stěžovatelka namítá, že v reklamě je možnost reklamního přehánění,
pak nezbývá než souhlasit, nicméně reklamní nadsázka není bezmezná a jak již vyplynulo
z judikatury, jsou oblasti, kde je reklamní nadsázka notně omezena, a sem patří i reklama
na přípravky, které mají spojitost se zdravím.
[18] Stěžovatelka v triplice uvedla, že žalovaná zcela ignoruje posun, k němuž došlo
v důsledku harmonizace právní úpravy v souvislosti s přijetím směrnice Evropského parlamentu
a Rady 2005/29/ES. Poukázala na to, že kritérium průměrného spotřebitele bylo opakovaně
použito v judikatuře ve vztahu právě k potravinovým doplňkům a zdravotním tvrzením.
Stěžovatelka citovala rozhodnutí Nejvyššího soudu ve věci sp. zn. 29 Cdo 3845/2012
4 As 98/2013 - 91
pokračování
a rozhodnutí Ústavního soudu ve věci sp. zn. I. ÚS 1894/12. Dále polemizuje s rozsudkem
Městského soudu v Praze č. j. 8 A 14/2013 - 32, ze dne 23. 4. 2013 (v jiné věci jiného žalobce),
kde se mj. uvádí „Průměrný spotřebitel výživových doplňků je z povahy věci méně rozumný a více důvěřivý.“
V tomto rozsudku městský soud naplno vyjevil svůj názor, že (slovy stěžovatelky) „průměrný
spotřebitel doplňků stravy je nesoudný, a proto je zapotřebí jej chránit jako malé dítě, aby se mu náhodou něco
nestalo, protože nemá vlastní rozum a je závislý toliko na tom, co za něj rozhodne moudře RRTV, která řekne,
že taková reklama se spotřebiteli nesmí dostat pod nos, protože by si mohl myslet, že doplněk stravy nebo vitaminy
léčí chřipku a následně by z toho mohl umřít.“
II.
Posouzení kasační stížnosti
[19] Po shledání přípustnosti kasační stížnosti Nejvyšší správní soud přezkoumal napadený
rozsudek v rozsahu podané kasační stížnosti [§ 109 odst. 3 věta před středníkem zákona
č. 150/2002 Sb., soudní řád správní (dále jen „s. ř. s.“)] a z důvodů v ní uvedených (§ 109 odst. 4
věta před středníkem s. ř. s.). Ačkoli stěžovatelka nepodřadila své námitky kasačním důvodům
uvedeným v § 1 03 o dst. 1 s . ř . s ., z textu kasační stížnosti (a dalších podání stěžovatelky,
která kasační stížnost doplňují) je zřejmé, že namítá důvody uvedené v § 103 odst. 1 písm. a), b)
a d) s. ř. s. Ve věci soud rozhodl bez nařízení jednání za podmínek vyplývajících z ustanovení
§ 109 odst. 2 věty první s. ř. s.
[20] Podle § 103 odst. 1 písm. a) s. ř. s. lze podat kasační stížnost z důvodu nezákonnosti
spočívající v nesprávném posouzení právní otázky soudem v předcházejícím řízení, podle písm. b)
téhož ustanovení lze dále v kasační stížnosti namítat vady řízení spočívající v tom, že skutková podstata,
z níž správní orgán v napadeném rozhodnutí vycházel, nemá oporu ve spisech nebo je s nimi v rozporu,
nebo že při jejím zjišťování byl porušen zákon v ustanoveních o řízení před správním orgánem takovým způsobem,
že to mohlo ovlivnit zákonnost, a pro tuto důvodně vytýkanou vadu soud, který ve věci rozhodoval, napadené
rozhodnutí správního orgánu měl zrušit; za takovou vadu řízení se považuje i nepřezkoumatelnost rozhodnutí
správního orgánu pro nesrozumitelnost. Podle písm. d) citovaného ustanovení lze namítnout i vadu
nepřezkoumatelnosti [napadeného rozhodnutí krajského soudu] spočívající v nesrozumitelnosti
nebo nedostatku důvodů rozhodnutí, popřípadě v jiné vadě řízení před soudem, mohla-li mít taková vada
za následek nezákonné rozhodnutí o věci samé.
[21] Kasační stížnost není důvodná.
II. a)
Namítaná nepřezkoumatelnost napadeného rozsudku
[22] Nejvyšší správní soud se nejprve zabýval námitkou nepřezkoumatelnosti napadeného
rozsudku, na kterou stěžovatelka výslovně upozorňuje v souvislosti s tvrzenými nedostatky
odůvodnění rozsudku městského soudu, týkajícími se údajného nevypořádání námitek
stěžovatelky ohledně nepřiměřené a likvidační výše uložené pokuty. Pokud by rozsudek krajského
soudu trpěl vadou nepřezkoumatelnosti, mohlo by to mít za následek nemožnost přezkoumat
další stěžovatelovy námitky; sama o sobě by pak tato vada odůvodnila zrušení napadeného
rozsudku.
[23] Pokud jde o obsah pojmu nepřezkoumatelnosti, odkazuje Nejvyšší správní soud na svou
ustálenou judikaturu (srov. například rozsudky ze dne 29. 7. 2004, č. j. 4 As 5/2003 – 52, ze dne
18. 10. 2005, č. j. 1 Afs 135/2004 – 73, publikovaný pod č. 787/2006 Sb. NSS, ze dne
4 As 98/2013
14. 7. 2005, č.j. 2 Afs 24/2005 – 44, publikovaný pod č. 689/2005 Sb. NSS, ze dne 17. 1. 2008,
č. j. 5 As 29/2007 – 64, nebo ze dne 25. 5. 2006, č. j. 2 Afs 154/2005 – 245, všechna rozhodnutí
Nejvyššího správního soudu jsou dostupná z www.nssoud.cz), ze které se podává, že rozhodnutí
je nepřezkoumatelné pro nedostatek důvodů, jestliže není zřejmé, jakými úvahami se soud řídil
při naplňování zásady volného hodnocení důkazů či utváření závěru o skutkovém stavu; z jakého
důvodu nepovažoval za důvodnou právní argumentaci v žalobě; proč považoval žalobní námitky
za liché, mylné nebo vyvrácené nebo proč subsumoval skutkový stav pod zvolené právní normy.
Dalším důvodem nepřezkoumatelnosti rozhodnutí může být případ, kdy soud opomněl
přezkoumat některou ze včas uplatněných žalobních námitek. Dle judikatury Ústavního soudu
(viz např. nálezy ze dne 20. 6. 1996, sp. zn. III. ÚS 84/94, ze dne 26. 6. 1997,
sp. zn. III. ÚS 94/97, a ze dne 21. 10. 2004, sp. zn. II. ÚS 686/02, všechna citovaná rozhodnutí
Ústavního soudu jsou dostupná z nalus.usoud.cz) je jedním z principů, představujícím součást
práva na řádný proces a vylučujícím libovůli při rozhodování, i povinnost soudů své rozsudky
řádně odůvodnit (ve správním soudnictví srov. ustanovení § 54 odst. 2 s. ř. s.). Z odůvodnění
tak musí vyplývat vztah mezi skutkovými zjištěními a úvahami při hodnocení důkazů na straně
jedné a právními závěry na straně druhé. Nepřezkoumatelné rozhodnutí nedává dostatečné
záruky pro to, že nebylo vydáno v důsledku libovůle a způsobem porušujícím ústavně zaručené
právo na spravedlivý proces.
[24] Nejvyšší správní soud však dospěl k závěru, že námitka nepřezkoumatelností rozsudku
městského soudu, kterou stěžovatelka spatřovala v tom, že městský soud údajně vůbec
neposuzoval a nehodnotil její žalobní námitky týkající se tvrzené nepřiměřené a likvidační výše
uložené pokuty není důvodná. Městský soud se zabýval přezkumem napadeného rozhodnutí
žalované v mezích žalobních bodů. Z ustálené judikatury (srov. rozsudek rozšířeného senátu
Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 8. 2010, č. j. 4 As 3/2008 – 78, č. 2162/2011 Sb. NSS)
přitom vyplývá, že „míra precizace žalobních bodů do značné míry určuje i to, jaké právní ochrany se žalobci
u soudu dostane. Čím je žalobní bod - byť i vyhovující - obecnější, tím obecněji k němu může správní soud
přistoupit a posuzovat jej. Není naprosto na místě, aby soud za žalobce spekulativně domýšlel další argumenty
či vybíral z reality skutečnosti, které žalobu podporují. Takovým postupem by přestal být nestranným rozhodčím
sporu, ale přebíral by funkci žalobcova advokáta.“ K tomu musí Nejvyšší správní soud konstatovat,
že stěžovatelka v podané žalobě likvidační charakter konkrétní uložené pokuty nenamítala,
pouze na str. 7 žaloby zcela obecně uvedla, že výrobci doplňků stravy jsou trestání sankcemi,
které jsou pro mnohé téměř likvidační. Z této neadresné a nekonkrétní zmínky rozhodně
nelze dovodit povinnost městského soudu přezkoumávat, zda pokuta uložená žalovanou
není likvidační. Tvrzení o nepřiměřenosti uložené pokuty stěžovatelka v žalobě opírala
o zlehčování závažnosti deliktního jednání zjištěného žalovanou, které je dle názoru stěžovatelky
fakticky nezávadné (žalovaná dělá „z komára velblouda“). Závažností deliktního jednání ve vztahu
k uložené sankci se naopak městský soud podrobně zabýval, přičemž stěžovatelka s jeho závěry
věcně polemizuje, což vyvrací její tvrzení o nevypořádání této námitky. Co se týče nesouhlasné
argumentace stěžovatelky s touto částí odůvodnění napadeného rozsudku, bude vypořádána níže.
Co se týče části odůvodnění, kde městský soud vyjádřil názor, že průměrný spotřebitel vnímá
reklamu i v kontextu pokroku vědy, která přichází s novými prostředky umožňujícími léčit
nemoci dříve neléčitelné, pak i zde se jedná o logickou a srozumitelnou úvahu. Věcný nesouhlas
stěžovatelky s touto úvahou pak nemůže mít za následek nepřezkoumatelnost napadeného
rozsudku.
4 As 98/2013 - 92
pokračování
II. b)
Naplnění skutkové podstaty deliktu
[25] Stěžovatelka namítala, že neporušila § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy,
neboť v předmětném reklamním spotu nebylo tvrzeno, že by přípravek multiIMUN akut léčil
chřipku či jiné onemocnění. Reklamní spot je v souladu s požadavky stanovenými vnitrostátními
a unijními předpisy a reklamní sdělení je dle stěžovatelky nutno interpretovat v souladu
s hlediskem průměrného spotřebitele, který je informovaný a obezřetný. Žalovaná i městský soud
údajně reklamní sdělení dezinterpretovali, neboť z něho zohlednili pouze některé části,
které se zdají nasvědčovat kvalifikaci žalované a neposoudili reklamní spot jako celek.
[26] Podle § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy reklama na potraviny nesmí uvádět
v omyl zejména (…) přisuzováním potravině vlastností prevence, ošetřování, léčby nebo vyléčení lidských
onemocnění nebo takové vlastnosti naznačovat.
[27] Shodná úprava je obsažena v právu EU, jmenovitě v směrnici Evropského parlamentu
a Rady 2000/13/ES ze dne 20. března 2000 o sbližování právních předpisů členských států
týkajících se označování potravin, jejich obchodní úpravy a související reklamy. V bodě 14
odůvodnění této směrnice se uvádí, že pravidla pro označování musí rovněž zakázat používání údajů,
které by kupujícího uváděly v omyl nebo které připisují potravinám léčebné vlastnosti. Má-li tento zákaz být
účinný, musí se vztahovat také na obchodní úpravu potravin a na související reklamu. V čl. 2 odst. 1 této
směrnice pak je uvedeno, že použité způsoby označování nesmějí: b) s výhradou předpisů Společenství,
které se vztahují na přírodní minerální vody a na potraviny určené pro zvláštní výživu, připisovat potravině
vlastnosti umožňující předcházet určité lidské nemoci, léčit ji nebo ji vyléčit, nebo tyto vlastnosti uvádět.
[28] Výše uvedené zákazy týkající se označování a reklamy na potraviny ve vztahu k léčivým
vlastnostem pak unijní legislativa výslovně vztahuje i k doplňkům stravy upraveným směrnicí
Evropského parlamentu a Rady 2002/46/ES ze dne 10. června 2002 o sbližování právních
předpisů členských států týkajících se doplňků stravy. Dle bodu 17 odůvodnění této směrnice
totiž obecná ustanovení a definice pro označování jsou uvedeny ve směrnici Evropského parlamentu a Rady
2000/13/ES ze dne 20. března 2000 o sbližování právních předpisů členských států týkajících se označování
potravin, jejich obchodní úpravy a související reklamy a není je třeba opakovat.
[29] Tato úprava není překonána ani nařízením Evropského parlamentu a Rady (ES)
č. 1924/2006 ze dne 20. prosince 2006 o výživových a zdravotních tvrzeních při označování
potravin, kterého se stěžovatelka dovolává. Dle bodu 3 odůvodnění tohoto nařízení totiž obecná
ustanovení o označování potravin jsou uvedena ve směrnici Evropského parlamentu a Rady 2000/13/ES ze dne
20. března 2000 o sbližování právních předpisů členských států týkajících se označování potravin, jejich obchodní
úpravy a související reklamy. Směrnice 2000/13/ES obecně zakazuje používání údajů, které by kupujícího
uváděly v omyl nebo které připisují potravinám léčebné vlastnosti. Podle čl. 14 odst. 1 citovaného nařízení
ovšem odchylně od čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 2000/13/ES smějí být tvrzení týkající se snížení rizika
onemocnění uvedena, pokud bylo v řízení podle článků 15 až 18 tohoto nařízení schváleno jejich zahrnutí
do seznamu takových schválených tvrzení platných pro Společenství společně se všemi nezbytnými podmínkami
používání takových tvrzení.
[30] Interpretací § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy se Nejvyšší správní soud
zabýval v rozsudku ze dne 25. 9. 2008, čj. 7 As 48/2008-72, č. 1772/2009 Sb. NSS, ve věci
Varixinal. V tomto rozsudku Nejvyšší správní soud uvedl, že „si je vědom náročnosti, kterou zákon
o regulaci reklamy v oblasti ochrany spotřebitele klade na zadavatele reklamy na doplňky stravy, ovšem za daných
zákonem stanovených pravidel je nezbytné zdůraznit ochranu spotřebitele jako subjektu, jemuž jsou mnohá
reklamní sdělení adresována především za účelem zvýšení prodeje výrobku, a nikoliv za účelem zlepšení
4 As 98/2013
zdravotního stavu či fyzické kondice adresátů. Proto nelze přijmout argumentaci účastníka řízení, že sdělované
informace jsou pravdivé. Doplněk stravy je v souladu s platnou právní úpravou potravinou, a proto nelze
akceptovat reklamní sdělení, které tuto potravinu způsobem prezentace a charakteristikou přiblíží léčivům,
až dokonce vyvolá dojem, že v podstatě jedná o léčivo. Zadavatel reklamy je samozřejmě oprávněn uvádět pravdivé
informace ohledně vlastností nabízeného doplňku stravy, avšak je zároveň především povinen spotřebitele zřetelně
a jasně informovat o tom, že jde pouze o doplněk stravy a nikoliv o léčivo, které by v případě onemocnění mělo
léčivý účinek. Tuto podmínku účastník řízení nesplnil, neboť spotřebitele dostatečně neinformoval, že o léčivo nejde.
Sotva postřehnutelný a velmi krátce prezentovaný nápis v pravé dolní části obrazovky „doplněk stravy“ nelze
považovat za daných okolností za dostačující.“ (Zvýraznění doplnil 4. senát Nejvyššího správního
soudu). Tento právní názor Nejvyšší správní soud potvrdil a dále rozvinul v rozsudku ze dne
23. 9. 2009, čj. 1 As 49/2009-45, ve věci Lipovitan. Zde se uvádí: „[P]ro naplnění skutkové podstaty
správního deliktu podle ustanovení § 5d odst. 1 písm. d) zákona o regulaci reklamy není rozhodné, zda byly
v reklamě na doplněk stravy uváděny pravdivé informace o účincích užívání prezentovaného přípravku,
ale zda kombinace obsahu reklamního sdělení a jejího grafického zpracování může vzbuzovat v adresátech
reklamy dojem, že prezentovaný doplněk stravy je lékem nebo přípravkem schopným lidské choroby léčit nebo jim
předcházet. Nejvyšší správní soud proto dospěl ve shora jmenovaném rozhodnutí k závěru, že pro naplnění
skutkové podstaty je dostačující, pokud je na takové schopnosti přípravku obsahem reklamního sdělení pouze
odkazováno. V návaznosti na výše uvedené se Nejvyšší správní soud v nyní projednávané věci zabýval tím,
zda kombinace obsahu reklamního sdělení a jeho grafického zpracování může vzbuzovat v adresátech reklamy
dojem, že prezentovaný doplněk stravy Lipovitan je lékem nebo přípravkem schopným lidské choroby léčit nebo jim
předcházet (…)“.
[31] Od výše citované judikatury se Nejvyšší správní soud v nyní řešené věci nemíní odchýlit.
Zákaz reklamy připisující doplňkům stravy vlastnosti vyléčení nemoci obsažený v § 5d odst. 2
písm. d) zákona o regulaci reklamy má, jak bylo výše předestřeno, jednoznačnou oporu v právu
Evropské unie, konkrétně v čl. 2 odst. 1 směrnice 2000/13/ES. Pro úplnost je třeba uvést,
že mezi ustanovením čl. 2 odst. 1 citované směrnice a § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci
reklamy není rozdíl ani v tom, že by směrnice nezakazovala naznačování léčivých vlastností,
jak by se na první pohled mohlo zdát. Obě ustanovení mají shodný význam, jak lze snadno ověřit
ze znění čl. 2 odst. 1 směrnice v jiných úředních jazycích. V němčině předmětné ustanovení
zakazuje „… einem Lebensmittel Eigenschaften der Vorbeugung, Behandlung oder Heilung einer menschlichen
Krankheit zuschreiben oder den Eindruck dieser Eigenschaften entstehen lassen“, anglické znění „attribute
to any foodstuff the property of preventing, treating or curing a human disease, or refer to such properties“,
francouzská verze pak shodně zakazuje „attribuer à une denrée alimentaire des propriétés de prévention,
de traitement et de guérison d'une maladie humaine, ni évoquer ces propriétés“. Lze tedy shrnout,
že i ze směrnice 2000/13/ES vyplývá zákaz uvádění léčivých vlastností u potravin, včetně
vyvolávání takového dojmu v reklamě. Ve shodě se shora citovanou judikaturou Nejvyššího
správního soudu ve věcech Varixinal a Lipovitan je nutno vyhodnotit, zda obsahem reklamního
sdělení, které je třeba chápat jako celkové vyznění reklamy v celém kontextu slovní, grafické
a zvukové složky reklamy, je výpověď o léčivých vlastnostech doplňku stravy. Nelze
tedy vycházet pouze z explicitního reklamního vzkazu, který v reklamě zazní (tj. to co je
v reklamě skutečně řečeno či napsáno), nýbrž z toho, jak průměrný spotřebitel reklamní sdělení
v jeho celku pochopí. V již citovaných rozsudcích Nejvyššího správního soudu (ve věcech
Varixinal a Lipovitan) totiž bylo výslovně uvedeno, že klamavými, tj. spotřebitele v omyl
uvádějícími, mohou být i tvrzení sama o sobě izolovaně posuzováno pravdivá.
[32] Důvodem pro odlišné posouzení věci nejsou ani stěžovatelkou namítané evropské
předpisy upravující přípustnost zdravotních tvrzení u potravin a doplňků stravy obsažené
v nařízení č. 1924/2006, respektive nyní i v nařízení č. 432/2012. V rozsudku ze dne 10. 10. 2013,
čj. 7 As 91/2013-39, ve věci Hemostop, Nejvyšší správní soud řešil námitku obdobnou námitce
stěžovatelky, že ustanovení § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy nelze aplikovat
4 As 98/2013 - 93
pokračování
na reklamu na doplňky stravy, neboť aplikace tohoto ustanovení by byla v rozporu s nařízením
č. 1924/2006. V této souvislosti Nejvyšší správní soud uvedl, že aplikace zákazu reklamy
připisující doplňkům stravy vlastnosti léčivých přípravků nebo vyvolávající dojem takových
vlastností není citovaným nařízením vyloučena, pouze musí být posouzeno, zda se v daném
případě nejedná o zdravotní tvrzení či tvrzení o snižování rizika onemocnění, která jsou
dle příslušných předpisů povolena. Ve věci Hemostop však byla důvodem zrušení napadeného
rozhodnutí žalovaného správního orgánu jeho nepřezkoumatelnost vyplývající z opomenutí
námitky uplatněné v odvolání proti rozhodnutí správního orgánu prvého stupně.
[33] K tomu Nejvyšší správní soud dodává, že je třeba zásadně odlišovat (zakázané) tvrzení
o vlastnostech vyléčení lidské nemoci na jedné straně a zdravotní tvrzení ve smyslu nařízení
č. 1924/2006, včetně tvrzení o snižování rizika onemocnění, která jsou za určitých podmínek
přípustná, na straně druhé. V případě zdravotních tvrzení ve smyslu citovaného nařízení
je pak nutné provést podrobnější posouzení toho, zda se jedná o tvrzení schválená, případně
o tvrzení dočasně povolená ve smyslu přechodných ustanovení nařízení č. 1924/2006,
jak Nejvyšší správní soud vyložil v citovaném rozsudku ve věci Hemostop. Případné zpochybnění
aplikace § 5d odst. 2 písm. d) zákona o regulaci reklamy tak přichází v úvahu pouze v případě,
že by stěžovatelce bylo kladeno za vinu klamavé reklamní sdělení týkající se prevence, respektive
snižování rizika onemocnění. V nyní posuzované věci byla stěžovatelka postižena, jak vyplývá
z napadeného rozhodnutí, za televizní reklamu připisující doplňku stravy multiIMUN akut
vlastnosti vyléčení lidské nemoci. Podle výše reprodukovaných zásad vyplývajících z citované
prejudikatury a unijních i vnitrostátních právních předpisů, Nejvyšší správní soud přistoupil
k posouzení merita věci, tedy zda předmětný reklamní spot připisoval doplňku stravy léčebné
vlastnosti.
[34] Nejvyšší správní soud se seznámil s obsahem reklamního spotu, jehož záznam je obsažen
ve správním spisu žalované. Obsah reklamního spotu je přiléhavě popsán v napadeném
rozhodnutí žalované a Nejvyšší správní soud se s hodnocením reklamního sdělení ze strany
žalované i ze strany Městského soudu ztotožňuje. Pro posouzení věci je dle Nejvyššího správního
soudu rozhodující celkový scénář spotu, který začíná sugestivním zobrazením potíží, které lidé
zažívají při onemocnění chřipkou (tj. zobrazením pacientů viditelně trpících příznaky
chřipkového onemocnění, spolu s nápisy označujícími nepříjemné potíže spojené s tímto
onemocněním – ucpaný nos, nachlazení, škrábání v krku a celkové vyčerpání), které doprovází
hlas tázající se diváků, zda cítí příznaky podobné chřipce či nachlazení. Následně je divákům
prezentováno řešení této nepříjemné situace: „Užívejte multiIMUN akut s okamžitým nástupem
účinku!“ Toto je demonstrováno divákům i v obrazové formě tak, že žena, která byla prve
zobrazena utrápená s chřipkovými příznaky, je nyní uvolněná, veselá a zjevně zdravá, zatímco
hlas sděluje, že přípravek aktivuje imunitní systém a okamžitě pomáhá posílit obranyschopnost.
Celkové reklamní sdělení může průměrný spotřebitel těžko pochopit jinak než tak, že užitím
inzerovaného přípravku bude okamžitě a účinně vyléčen z chřipkového onemocnění. Na tomto
vyhodnocení reklamního spotu neshledává Nejvyšší správní soud nic arbitrárního, či založeného
na pouhých pocitech, co by dle názoru stěžovatelky umožnilo uložit pokutu za jakoukoli reklamu.
Naopak hodnocení je žalovanou srozumitelně odůvodněno a objektivně souhlasí se skutečným
obsahem reklamního spotu. Naopak z napadeného rozhodnutí žalované nelze zjistit, že by
stěžovatelce bylo kladeno za vinu reklamní sdělení ohledně účinku předmětného preparátu
na prevenci vzniku chřipkového onemocnění. Ani z rozsudku městského soudu nevyplývá, že by
bylo předmětem postihu tvrzení o snížení rizika onemocnění chřipkou, jak se mylně stěžovatelka
domnívá. I Městský soud dospěl správně k závěru, že předmětná reklama přímo deklaruje léčivé
vlastnosti přípravku.
4 As 98/2013
[35] Nedůvodná je rovněž námitka stěžovatelky, která se domáhá odlišného výsledku
posouzení reklamy při užití kritéria průměrného spotřebitele, který je průměrně informovaný,
pozorný a rozumný. Je nesporné, že kritérium pomyslného průměrného spotřebitele je skutečně
na posuzování reklamy, včetně reklamy na doplňky stravy, nutno použít. Model průměrného
spotřebitele jakožto měřítka pro aplikaci předpisů EU na ochranu spotřebitele vyvinul Soudní
dvůr EU ve své rozsáhlé judikatuře. K posouzení, zda je reklama klamavá z pohledu průměrného
spotřebitele, jsou soudy členských států (respektive zde žalovaná) zpravidla kompetentní
i bez zadávání znaleckých posudků či zpracovávání průzkumů trhu, přičemž ohledně vnímání
reklamy průměrným spotřebitelem berou v úvahu rozumnou míru pravděpodobnosti. Reklama je
přitom považována za klamavou, pokud je pravděpodobné, že (by) zavádějící sdělení podstatně
ovlivnilo chování značného počtu spotřebitelů (srov. např. rozsudek Soudního dvora ze dne
16. července 1998 ve věci C-210/96, Gut Springenheide GmbH, Recueil, s. I-4657, body 27 až 37).
To, že se kritérium průměrného spotřebitele použije i na posuzování reklamy na doplňky stravy,
vyplývá jak z odůvodnění nařízení č. 1924/2006 (bod 15), tak i z rozsudku Soudního dvora EU
ze dne 18. 6. 2013 ve věci C-299/2012, Green Swan Pharmaceuticals CR, kde Soudní dvůr výslovně
uvedl, že pro kvalifikaci tvrzení jakožto zdravotního tvrzení ve smyslu nařízení č. 1924/2006 je
rozhodující výsledný dojem průměrného spotřebitele.
[36] Navzdory tvrzení stěžovatelky ovšem žalovaná ani městský soud použití hlediska
průměrného spotřebitele nepopřely, naopak z tohoto hlediska výslovně vycházely. Přitom je
však třeba upozornit, že chápání průměrného spotřebitele stěžovatelkou je značně zkreslené.
Není totiž pravdou, že průměrný spotřebitel je informovaný a obezřetný, nýbrž, jak vyplývá
z citované judikatury Soudního dvora, je toliko průměrně informovaný, pozorný a rozumný.
Průměrnost spočívá ve vyloučení extrémních poloh: na jedné straně se nejedná o spotřebitele,
který by měl být „nesoudný, a proto je zapotřebí jej chránit jako malé dítě, aby se mu náhodou něco nestalo,
protože nemá vlastní rozum a je závislý toliko na tom, co za něj rozhodne moudře RRTV“, jak žalované
(neprávem) podsouvá stěžovatelka, na druhé straně se ovšem ani nejedná o osobu natolik
kritickou, která by byla zcela imunní vůči reklamním sdělením, jak stěžovatelka uvádí. Chování
průměrného spotřebitele je zajisté reklamou, zejména pak televizní, ovlivňováno, v opačném
případě by výrobci doplňků stravy i jiného zboží nevynakládali na reklamu vysoké prostředky,
jak v reálném světě činí. Výklad pojmu průměrného spotřebitele, který by byl imunní vůči
reklamě, by ostatně činil zcela nadbytečným jakýkoli zákaz klamavé reklamy. Pokud však unijní
i český zákonodárce výslovně zakázal reklamu, která tvrdí či vyvolává dojem léčivých účinků
doplňků stravy, pak zjevně vycházel z toho, že průměrný spotřebitel takovouto reklamou
ovlivněn být ke své újmě může. Jestliže stěžovatelka uvádí, že jejímu reklamnímu sdělení,
že multiIMUN akut vyléčí chřipku, přece průměrný spotřebitel nemůže uvěřit, protože je obecně
známo, že chřipku prakticky léčit nelze, a z tohoto důvodu se domnívá, že jde o reklamní
nadsázku, pak se s tímto názorem Nejvyšší správní soud neztotožňuje. Naopak Nejvyšší správní
soud pokládá za přiléhavou úvahu městského soudu, který uvádí povědomost průměrného
spotřebitele o vědeckém pokroku v oblasti léčivých přípravků, v jehož důsledku se na trhu
objevují stále nové prostředky umožňující léčit i nemoci, proti nimž starší léčiva nebyla účinná.
[37] Co se týče argumentace stěžovatelky judikaturou Nejvyššího soudu a vrchních soudů
(rozsudek Nejvyššího soudu České republiky ze dne 1. srpna 2008, sp. zn. 32 Cdo 3895/2007,
rozsudek Nejvyššího soudu České republiky ze dne 24. dubna 2013, sp. zn. 23 Cdo 3845/2012,
rozsudek Vrchního soudu v Praze ze dne 21. 10. 2009, sp. zn. 3 Cmo 121/2009, rozsudek
Vrchního soudu v Praze ze dne 4. 11. 2003, sp. zn. 3 Cmo 178/2002), Nejvyšší správní soud
uvádí, že nelze bez dalšího aplikovat judikaturu civilních soudů týkající se nekalé soutěže
a ochranných známek na veřejnoprávní regulaci reklamy. Ačkoli se v některých dílčích aspektech
mohou tyto oblasti překrývat, jedná se o odlišné instituty. Pokud by pro ochranu spotřebitele
postačoval soukromoprávní zákaz nekalé soutěže obsažený v § 44 až 52 obchodního zákoníku,
4 As 98/2013 - 94
pokračování
respektive nyní v § 2976 a násl. nového občanského zákoníku, pak by opět nebyl důvod
pro samostatnou veřejnoprávní úpravu reklamy obsaženou právě v zákoně o regulaci reklamy.
Tak tomu ovšem není a mohou existovat i případy, kdy určitá reklama bude souladná
se soukromoprávní úpravou nekalé soutěže, přesto se však bude jednat o reklamu zakázanou
zákonem o regulaci reklamy.
[38] Nejvyšší správní soud dále upozorňuje na to, že podle legislativy EU nelze vnímat
průměrného spotřebitele jako statický pojem. Naopak je nutné zohlednit specifické
charakteristiky konkrétní cílové skupiny, které tuto skupinu spotřebitelů činí zvláště zranitelnou.
Podle čl. 5 odst. 3 směrnice Evropského parlamentu a Rady 2005/29/ES ze dne 11. května 2005
o nekalých obchodních praktikách vůči spotřebitelům na vnitřním trhu a o změně směrnice Rady
84/450/EHS, směrnic Evropského parlamentu a Rady 97/7/ES, 98/27/ES a 2002/65/ES
a nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 2006/2004 (směrnice o nekalých obchodních
praktikách) „obchodní praktiky, jež mohou podstatně narušit ekonomické chování pouze určité jednoznačně
vymezitelné skupiny spotřebitelů, kteří jsou z důvodu duševní nebo fyzické slabosti, věku nebo důvěřivosti zvlášť
zranitelní takovou praktikou nebo produktem, který propaguje, způsobem, který může obchodník rozumně
očekávat, se hodnotí z pohledu průměrného člena dané skupiny.“ V daném případě lze mít za to, že cílovou
skupinou posuzované reklamy je skupina spotřebitelů nemocných chřipkou či obdobnými
nemocemi, a to s ohledem na povahu nabízeného produktu, reklamní sdělení akcentující zbavení
nepříjemných příznaků chřipkového onemocnění a ostatně i období vysílání reklamních spotů,
tj. leden a únor, kdy pravidelně vrcholí chřipková sezóna a v populaci se vyskytuje značné
procento osob nemocných chřipkou, respektive nemocemi s obdobnými příznaky. Lze mít
rovněž za to, že skupina osob nemocných určitou chorobou je obzvláště zranitelná jako cílová
skupina reklamy na produkt slibující vyléčení, resp. odstranění příznaků této choroby. Průměrný
spotřebitel nemocný určitou chorobou je totiž nepochybně více náchylný uvěřit určitému tvrzení
ohledně vyléčení jeho choroby než průměrný zcela zdravý spotřebitel. I tento argument hovoří
pro to, aby byla předmětná reklama hodnocena relativně přísněji.
[39] Nejvyšší správní soud nedal zapravdu ani argumentaci stěžovatelky, která považuje
reklamní spot, respektive tvrzení o léčivém účinku přípravku multiIMUN akut za přípustnou
nadsázku, která je imanentní každé reklamě. Hranici mezi přípustnou nadsázkou a klamáním
spotřebitele je nutné hodnotit vždy individuálně při zohlednění vlastností nabízeného produktu
a cílové skupiny spotřebitelů. Reklamní nadsázkou se Nejvyšší správní soud zabýval
např. v rozsudku ze dne 23. 3. 2005, čj. 6 As 16/2004 - 90, č. 604/2005 Sb. NSS ve věci
„Fidorka“. Podle tohoto rozsudku „Nadsázku či reklamní přehánění, jež v reklamním spotu spatřuje
ve shodě se stěžovatelem i Nejvyšší správní soud, je třeba jistě obecně v rámci přesvědčovacích kampaní připustit.
Míra jejich přípustnosti však musí být vždy posuzována ve vztahu k adresátům, kteří mohou být takovou
přesvědčovací kampaní zasaženi, k jejich věku, schopnostem nadsázku odhalit a k sekundárním důsledkům
přesahujícím rámec jejich spotřebitelského chování, které může jejich vzor coby hlavní postava spotu,
na němž je přesvědčovací kampaň založena, následně vyvolat.“ Obecnou přípustnost nadsázky a přehánění
v reklamně ostatně dovodil již prvorepublikový Nejvyšší soud v judikátu týkajícím se nekalé
soutěže uveřejněném ve sbírce Vážného pod č. 11.396, který uvedl: „Reklamě nelze ukládati takové
meze, aby se vůbec stala nemožnou. Nutno připustiti příkrasy a nadsázky, poněvadž by jinak každá reklama
přestala býti působivou, zůstala by nepovšimnuta a nebyla by reklamou.“ Samotné použití nadsázky
proto nelze považovat za nepřípustné a ani právní názor žalované či městského soudu
neznamená vyloučení nadsázky z reklamy na doplňky stravy, jak dovozuje stěžovatelka. Ovšem,
jak správně dovodila již žalovaná, v předmětném reklamním spotu nelze nalézt prvky,
které by naznačovaly, že reklamní vzkaz týkající se léčivých vlastností preparátu není myšlen
vážně. Jak bylo již výše uvedeno, adresáty, kteří mohli být předmětnou reklamní kampaní
zasaženi, jsou osoby trpící chřipkovým onemocněním, u nichž lze očekávat nižší schopnost
4 As 98/2013
odhalit takovou případnou nadsázku a naopak jsou reklamou tvrdící léčivý prostředek snáze
ovlivnitelní.
[40] Ke shora uvedenému výkladu týkajícímu se posouzení souladu uložené pokuty s právem
EU Nejvyšší správní soud pro úplnost dodává, že neshledal potřebu předložit Soudnímu dvoru
EU předběžnou otázku ve smyslu čl. 267 Smlouvy o fungování Evropské unie, což by
nepochybně bylo povinností Nejvyššího správního soudu, pokud by měl pochybnost ohledně
výkladu či platnosti předpisů práva EU, a to i přesto, že takový postup žádný z účastníků
nenavrhl. Výjimky z povinnosti zahájit řízení o předběžné otázce byly stanoveny Soudním
dvorem v případu CILFIT (viz rozsudek Soudního dvora ES ze dne 6. 10. 1982, Srl. CILFIT
a Lanificio di Tabardo SpA v. Ministerstvo zdravotnictví, 283/81, Recueil s. 3415, body 10 - 20) takto:
1/ pokud otázka platnosti či interpretace práva EU není relevantní pro řešení daného případu,
2/ pokud existuje ustálená judikatura Soudního dvora k dané otázce anebo rozsudek Soudního
dvora týkající se v zásadě identické otázky (tzv. acte éclairé), 3/ pokud výklad a správná aplikace
práva EU jsou naprosto zjevné (tzv. acte clair), což musí být konstatováno na základě porovnání
jednotlivých jazykových verzí textu, za předpokladu použití terminologie a právních pojmů
unijního práva, se zřetelem k odlišnostem interpretace evropského práva a za podmínky ujištění,
že provedený výklad je stejně zjevný ostatním soudům členských států a Soudnímu dvoru
(k výjimkám podrobněji viz Bobek, M., Komárek, J., Passer J. M., Gillis, M. Předběžná otázka
v komunitárním právu, Praha: Linde, 2005, s. 222-231). V nyní řešené věci má Nejvyšší správní soud
za to, že byla naplněna třetí výše uvedená podmínka, tj. výklad předpisů EU je naprosto jasný
a neproblematický.
III.c)
Zásada ne bis in idem
[41] Stěžovatelka namítala nesprávnost závěrů městského soudu týkajících se tvrzeného
porušení zásady ne bis in idem žalovanou v důsledku skutečnosti, že stěžovatelka byla potrestána
za obdobnou reklamu již dříve i rozhodnutím Krajského úřadu Jihomoravského kraje.
Touto zásadou zakotvenou na ústavní rovině v čl. 40 odst. 5 Listiny základních práv a svobod
a vyplývající i z čl. 4 protokolu č. 7 Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod,
kterou je nesporně nutné aplikovat i v oblasti správního trestání se Nejvyšší správní soud zabýval
v souvislosti s recentní judikaturou Evropského soudu pro lidská práva (zejména rozsudek
velkého senátu ESLP ze dne 10. 2. 2009 ve věci Zolotukhin proti Rusku (číslo stížnosti 14939/03)
v rozsudku ze dne 11. 1. 2012, čj. 1 As 125/2011-163. Klíčová je interpretace pojmu idem,
tj. totožného skutku, pro který nesmí být pachatel opakovaně trestán. V citovaném rozsudku
k tomu Nejvyšší správní soud uvedl: „Inherentní součástí systému správního trestání je v (nejen) českém
právním řádu skutečnost, že k řízení o jednotlivých správních deliktech jsou mnohdy věcně příslušné různé správní
orgány. Shodným jednáním pachatele tak může dojít k vyvolání různých právních následků (a potažmo
k porušení či ohrožení zcela odlišných zájmů a hodnot), a tedy ke spáchání správních deliktů stanovených různými
právními předpisy a sankcionovaných různými správními orgány. V takových případech je to právě konstrukce
skutku de iure, která umožňuje postižení pachatele za všechny právně relevantní následky jeho jednání.
Pokud by tomu tak nebylo a uložení sankce jedním z dotčených správních orgánů by znamenalo založení
překážky ne bis in idem, docházelo by k situacím, kdy by určitým zájmům a hodnotám nemohla být ze strany
správních orgánů poskytována ochrana, byť jsou právě k jejich ochraně zákonem povinovány. Nepřípustnost
takového stavu by byla patrná zejména v momentu, kdy by byl pachatel nejprve postižen jedním správním orgánem
za určitý nepříliš závažný následek svého jednání, čímž by bylo znemožněno jeho potrestání za jiný, daleko
závažnější následek. (…) Nejvyšší správní soud shrnuje, že čl. 4 odst. 1 Protokolu č. 7 k Úmluvě zakazuje
stíhání pro druhý trestný čin (včetně deliktu trestněprávní povahy), pokud je tento druhý trestný čin založen
na totožném či v podstatných rysech totožném skutku. Podstatou skutku je přitom právně relevantní jednání
4 As 98/2013 - 95
pokračování
pachatele a jím zapříčiněný právně významný následek. K tomu, aby bylo možné postihnout pachatele na základě
totožného jednání za dva různé delikty, tedy nestačí samotná existence dvou nominálně odlišných skutkových
podstat deliktu. Teprve odlišnost v právně významném následku jednání konstituuje existenci dvou samostatných
skutků, o nichž je možné vést samostatná řízení.“
[42] V nyní posuzované věci došlo k tomu, že Krajský úřad Jihomoravského kraje stěžovatelce
uložil pokutu za šíření reklamy na internetu, zatímco napadeným rozhodnutím žalovaná uložila
stěžovatelce pokutu za zadání obdobné reklamy v televizním vysílání. Již z tohoto je patrné,
že stěžovatelka nebyla postižena za stejné jednání ani za jednání totožné v podstatných rysech.
Naopak postižené jednání stěžovatelky vykazuje v obou případech podstatnou odlišnost
a shodným prvkem je pouze předmětný reklamní spot, jehož výroba přitom sama o sobě není
nijak postihována. Postihováno je pouze její zadání k šíření v médiích - v jednom případě
na internetu, v druhém případě pak v televizním vysílání. V obou případech jde rovněž o odlišný
okruh spotřebitelů zasažených spornou reklamou. Lze tedy shrnout, že žalovaná neporušila
zásadu ne bis in idem, neboť uložila stěžovatelce pokutu za jednání v podstatných rysech odlišné
od jednání již dříve postiženého Krajským úřadem Jihomoravského kraje.
[43] I tato kasační námitka je tedy nedůvodná.
II. d)
Výše pokuty
[44] Další skupina námitek stěžovatelky směřuje proti výši uložené pokuty. V kasační stížnosti
a dalších jí doplňujících podáních snesla stěžovatelka řadu argumentů a podkladů,
z nichž dovozuje, že žalovaná ve srovnatelných případech ukládala pokuty nižší, což dokládá
mj. podrobnou analýzou rozhodovací činnosti žalované v posledních letech. K tomu Nejvyšší
správní soud uvádí, že tyto skutečnosti mohla a měla stěžovatelka uplatnit v řízení před městským
soudem. Podle § 104 odst. 4 s. ř. s. totiž kasační stížnost je nepřípustná, opírá-li o důvody,
které stěžovatel neuplatnil v řízení před soudem, jehož rozhodnutí má být přezkoumáváno,
ač tak učinit mohl.
[45] Jak uvedl Nejvyšší správní soud v usnesení ze dne 10. 9. 2009, č. j. 7 Afs 106/2009 - 77,
„kasační stížnost může účinně směřovat jen proti těm důvodům soudního rozhodnutí, na němž je toto rozhodnutí
postaveno.“ K obdobným závěrům se Nejvyšší správní soud přihlásil v rozsudku ze dne
25. 9. 2008, č. j. 8 Afs 48/2006 - 155, ve kterém uvedl, že „ustanovení § 104 odst. 4 s. ř. s. představuje
zavedení koncentračního principu do řízení před Nejvyšším správním soudem. Užití tohoto principu lze považovat
za zcela racionální, neboť zajišťuje, aby výhrady účastníků řízení proti (zde) pravomocnému správnímu
rozhodnutí byly pořadem práva nejprve projednány krajskými soudy, přičemž Nejvyšší správní soud přezkoumá
již pouze zákonnost závěrů krajských soudů k jednotlivým skutkovým a právním otázkám, které jim byly
v žalobách předestřeny (promítly-li se, pochopitelně, do námitek kasačních). Pokud by bylo v řízení před Nejvyšším
správním soudem (myšleno v řízení o kasační stížnosti) připuštěno uplatnění skutkových a právních novot
(zde srov. též ustanovení § 109 odst. 4 s. ř. s.) vedlo by to fakticky k popření kasačního principu,
na němž je řízení o tomto mimořádném opravném prostředku vystavěno. Ustanovení § 104 odst. 4 s. ř. s.
(obdobně jako § 109 odst. 4 s. ř. s., vylučující možnost dodatečného uplatňování argumentů skutkových)
tedy nesleduje restrikci práv fyzických a právnických osob na přístup k soudní ochraně. Po účastnících
předcházejícího žalobního řízení (z logiky věci je zřejmé, že musí jít pouze o účastníky aktivně legitimované)
lze jistě spravedlivě požadovat, aby na principu vigilantibus jura postupovali v řízení shora popsaným způsobem
s tím, že v případě, kdy tak neučiní, ponesou (z hlediska možnosti uplatnění procesní argumentace v dalším
stupni) případné nepříznivé důsledky.“ V rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 3. 9. 2008,
č. j. 1 Afs 102/2008 – 39, bylo konstatováno, že „podle § 104 odst. 4 s. ř. s. totiž není kasační stížnost
4 As 98/2013
přípustná, opírá-li se jen o důvody, které stěžovatel neuplatnil v řízení před soudem, jehož rozhodnutí má být
přezkoumáno, ač tak učinit mohl. Tato výhrada dopadá i na případy, kdy žalobce sice onu námitku před soudem
uplatnil, učinil tak však až po uplynutí lhůty k podání žaloby.“ Řízení o kasační stížnosti
jako mimořádném opravném prostředku proti pravomocným rozhodnutím krajských soudů
podle ustanovení § 102 a násl. s. ř. s. slouží k přezkumu zákonnosti a správnosti rozhodnutí
krajských soudů; nevytváří proto novou instanci k přednesu další skutkové a právní argumentace
pro žalobce.
[46] Nejvyšší správní soud se tedy za dané procesní situace nemůže věcně
vyjádřit k argumentaci nepřiměřenosti výše uložené pokuty vzhledem k dalším
rozhodnutím žalované vydaným dle názoru stěžovatelky v obdobných věcech
(rozhodnutí č. j. Ident.:2012/624/FOL/Jan, 2012/799/FOL/Plz, 2012/617/hod/DAC,
2011/581/had/Sow), respektive namítaného porušení ustálené správní praxe žalované týkající
se stanovení výše pokut. Tuto argumentaci stěžovatelka uvedla až v kasační stížnosti, což je
v rozporu s ustanovením § 104 odst. 4 s. ř. s., které ve smyslu výše uvedené judikatury Nejvyššího
správního soudu zakotvuje koncentraci řízení před krajskými soudy, tj. stěžovatelka měla
veškerou svou argumentaci dokládající podle jejího názoru nezákonnost a nesprávnost
napadeného rozhodnutí uvést již v řízení před krajským soudem. V podané žalobě stěžovatelka
toliko zcela nekonkrétně uvedla, že „v jiných obdobných případech udělila [žalovaná] sankci mnohem nižší
– předchozí sankce za tvrzené porušení ustanovení § 5d odst. 2 písm. d) se pohybovaly v rovině 200.000 Kč.“
Toto stěžovatelka v řízení před městským soudem nijak nekonkretizovala a nedoložila.
Takto vágně formulovaným tvrzením stěžovatelky se proto městský soud nemohl věcně zabývat
a Nejvyšší správní soud tedy nemůže ani závěry městského soudu týkající se této otázky
přezkoumat. Pokud by k těmto namítaným skutečnostem, které stěžovatelka bezesporu mohla
již v řízení před městským soudem uplatnit, Nejvyšší správní soud přihlédl, pak by podpořil
procesní strategii účastníků, kteří by si podstatné skutečnosti ponechávali „v záloze“ a uplatňovali
by je až v kasační stížnosti. To by však bylo v naprostém rozporu se shora uvedeným smyslem
právní úpravy kasační stížnosti. Totéž se týká teprve v kasační stížnosti uplatněného
(a opět nijak nedoloženého) tvrzení o údajně likvidačním účinku uložené pokuty a nezohlednění
majetkových poměrů stěžovatelky při stanovení výše pokuty. Ani tato námitka nebyla řádně
uplatněna v řízení před městským soudem a Nejvyšší správní soud ji proto shledává
nepřípustnou.
[47] Stěžovatelka dále zpochybnila hodnocení závažnosti správního deliktu žalovanou, které je
ve smyslu § 8b odst. 2 zákona o regulaci reklamy podkladem pro stanovení výše pokuty.
Stěžovatelka především napadla úvahu o možném ohrožení zdraví spotřebitelů v důsledku
klamavého tvrzení o léčivých účincích přípravku multiIMUN akut. Nejvyšší správní soud uvádí,
že předmětná úvaha hrála při stanovení výše sankce spíše podružnou roli, neboť žalovaná
přihlížela při stanovení výše pokuty k celé řadě faktorů (např. počet odvysílaných reklamních
spotů, intenzita a okruh reklamou zasažených spotřebitelů). Úvahu žalované o závažnosti
spáchaného deliktu v souvislosti s možným ohrožením zdraví spotřebitelů Nejvyšší správní soud
shledává shodně s městským soudem logickou a racionální. Je třeba konstatovat, že chřipku nelze
považovat za zcela banální onemocnění, jak tvrdí stěžovatelka. V případě, že chřipkou onemocní
méně odolní jedinci, případně pokud nastanou v průběhu onemocnění komplikace, může vést
toto onemocnění i k úmrtí. Racionální je proto úvaha, že pokud spotřebitelé uvěří reklamnímu
sdělení, že budou vyléčeni přípravkem multiIMUN akut a zanedbají řádnou léčbu a lékařské
ošetření, mohou být poškozeni na zdraví. I tuto námitku stěžovatelky tedy shledává Nejvyšší
správní soud nedůvodnou.
4 As 98/2013 - 96
pokračování
[48] Celkově se Nejvyšší správní soud ztotožňuje s posouzením výše pokuty městským
soudem jako přiměřené, pohybující se v mezích stanovených zákonem a zohledňující zákonem
stanovená kritéria pro určení výše pokuty.
III.
Závěr a rozhodnutí o nákladech řízení
[49] Vzhledem k tomu, že všechny námitky uplatněné stěžovatelkou byly shledány
nedůvodnými, Nejvyšší správní soud konstatuje, že i kasační stížnost je nedůvodná
a proto ji musí za podmínek vyplývajících z § 110 odst. 1 věty druhé s. ř. s. zamítnout.
[50] O nákladech pak Nejvyšší správní soud rozhodl v souladu s § 60 odst. 1 ve spojení
s § 120 s. ř. s. Procesně úspěšné žalované žádné náklady nad rámec její běžné činnosti nevznikly,
stěžovatelka pak úspěch ve věci neměla. Proto žádný z účastníků nemá právo na náhradu nákladů
řízení.
P o u č e n í : Proti tomuto rozsudku n e j s o u opravné prostředky přípustné.
V Brně dne 17. ledna 2014
JUDr. Jiří Palla
předseda senátu