РЕШЕНИЕ
№ 9451
София, 16.09.2021
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховният административен съд на Република България - Четвърто отделение, в съдебно заседание на десети февруари две хиляди и двадесет и първа година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ТАТЯНА ХИНОВА
ЧЛЕНОВЕ:
ДОБРИНКА АНДРЕЕВА
ВЛАДИМИР ПЪРВАНОВ
при секретар Мариета Ангелова
и с участието
на прокурора
изслуша докладваното
от съдията ВЛАДИМИР ПЪРВАНОВ
по адм. дело № 12716/2018. Document Link Icon
Производството е по реда на чл. 64, ал. 1, във връзка с §8 от ПЗР на Закона за защита на конкуренцията /ЗЗК/ и чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с § 149 от ПЗР на ЗИДАПК /обн. ДВ, бр. 77 от 2018г., в сила от 01.01.2019г./
Делото е образувано по жалба на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД, със седалище и адрес на управление в гр. София, подадена чрез упълномощен адв. В. Даскалов, против решение № 928 от 04.09.2018г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка № КЗК-779/2017 г. С жалбата, в съдебни заседания и в писмени бележки се релевират твърдения за допуснати нарушения на административнопроизводствените правила и противоречие с приложимите материалноправни разпоредби.
Ответникът - Комисията за защита на конкуренцията оспорва жалбата чрез упълномощен юрисконсулт Кантарев, който в съдебно заседание излага подробни аргументи за законосъобразност на обжалваното решение и отхвърляне оспорването като неоснователно и недоказано.
Заинтересованата страна “Еником-М“ ЕООД, чрез упълномощен адв. Хрусанова изразява становище за неоснователност на жалбата и потвърждаване атакуваното решение на КЗК, при постановяването на което не са допуснати сочените от жалбоподателя нарушения. В съдебно заседание пледира за отхвърляне на жалбата и прави искане за присъждане на сторените по делото разноски с представен списък за тях.
Като прецени данните по делото и събраните по делото доказателства, обсъдени поотделно и в съвкупност, настоящият съдебен състав приема за установено следното от фактическа страна:
КЗК е сезирана с искане на „Еником-М” ООД за установяване на евентуално извършени нарушения по чл. 29 и чл. 32 във връзка с чл. 33 от ЗЗК от страна на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД, постановяване спиране на разпространението на рекламите и налагане на предвидените в закона санкции.
В искането е било посочено, че „Еником-М“ ООД и „Мебели Лудвиг България“ ЕООД осъществяват търговия на дребно с мебели и обзавеждане за дома както чрез магазини на територията на страната, така и чрез онлайн магазини.
Молителят посочил, че „Мебели Лудвиг България“ ЕООД осъществява активна рекламна дейност посредством различни рекламни способи – рекламни брошури, обявления на онлайн магазина, радио реклама и др. По отношение на разпространяваните от ответното дружество брошури молителят посочил, че в тях се съдържа информация за намаления на различни артикули, отразени с големи цветни кръгове, съдържащи актуални цени, съответни проценти на намаленията и задраскани цени. Най-долу в брошурите е посочено, че „Всички цени и отстъпки се отнасят за цени, препоръчани от производителя. Всички цени са свързани с досегашни продажни цени на КОМО. Следователно тези цени с множество цветни кръгове и обозначения, привличащи вниманието на потребителите, в едни случаи сочат старите цени на търговеца, а в други – препоръчителни цени от производителя, което според молителя, предвид общия начин на представянето им, е в състояние да заблуди потребителя и противоречи на добросъвестната търговска практика.
Молителят твърдял, че ответното дружество посочва намаления и отстъпки на база както на стари цени, така и на препоръчителни такива на производителя и на електронната си страница, като според молителя, е възможно така посочените цени никога да не са били цени, предлагани от КОМО, тоест потребителите могат да се заблудят за това получават ли реална отстъпка и каква по-точно.
В искането се посочва, че по „Радио 1“ се излъчва и радио реклама с послание „кухня на половин цена“ в магазин КОМО, като според молителя тя се отнася до промоция, която се популяризира с рекламен банер на електронната страница на дружеството с послание „Всички кухни на ½ цена*“. В банер рекламата е уточнено, че тази оферта важи единствено за поръчки на кухни, направени на място в магазина спрямо продуктовата листа на производителя. Според молителя и тук не става ясно има ли реално намаление или цената с 50-процентно намаление от препоръчителната цена на производителя на практика представлява редовната цена, на която търговецът продава съответните стоки (тоест да няма отстъпка).
Според молителя, прилагането на объркващи похвати като цветово отграничение, задраскани цени, типични за комуникирането на намаления и отстъпки, но базирани на различни, неясно посочени стари или препоръчителни цени на производител, които дори не е ясно дали са прилагани, за да е налице реална отстъпка, не съответства на добросъвестната търговска практика за определяне на цени и отстъпки при провеждане на рекламни кампании, което може да увреди интересите на конкурентите, като ги постави в неконкурентно положение и да рефлектира върху отношенията им с потребителите, които да се заблудят при взимането на решението си за покупка.
КЗК изискала становище и от дружеството „Мебели Лудвиг България“ ЕООД.
С писмо до КЗК, вх. към КЗК-779 от 29.09.2017 г. дружеството представя становище, в което посочва, че изложените в искането твърдения за нарушение по чл. 32 във връзка с чл. 33 от ЗЗК от страна на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД (КОМО) са напълно неоснователни. Посочва, че във всички информационни форми на дружеството се съобщава вярна информация по начин, който не подвежда крайния потребител, а предлаганите отстъпки представляват реално намаление на цените.
Дружеството е посочило, че обичайна търговска практика на дружеството е да се правят намаления на продажната цена на определени стоки, при което освен актуалната цена, се посочва и зачертана цена с изрично указание, че последната е стара цена. Съществуват стоки, които се предлагат на цена, по-ниска от препоръчаната от производителя, а като база за намалението се използва препоръчаната цена. Това се прави предимно за стоки, които не се поддържат на склад и се предлагат само по конкретна поръчка на клиенти предвид разнообразието от цветове, материали, форми и покрития. Обстоятелството, че отстъпките се правят въз основа на препоръчана от производителя цена, винаги се указва изрично. Дружеството сочи, че в тази категория попадат всички стоки, участващи в промоцията „Всички кухни по поръчка на ½ цена“. Ответното дружество твърди, че общият смисъл в тези случаи е, че стоките се предлагат при по-благоприятни условия, което е абсолютно вярно.
Според дружеството, неоснователни са твърденията, че посредством общ начин на предлагане на отстъпките се цели заблуждаваща реклама, тъй като крайният потребител е изрично уведомен за това в какво точно се състоят по-благоприятните условия за всеки артикул и на каква база е направено намалението.
Посочено е, че брошурите на хипермаркет КОМО съответстват на обичайната търговска практика. Представянето на допълнителна информация за продукта чрез индекс (знак или цифра) е трайна практика в търговската дейност в България, както при търгуването с мебели и аксесоари за дома, така и в останалите браншове. Това е така, защото брошурата като средство за комуникация не позволява поставянето на подробна текстова информация поотделно и непосредствено до всеки артикул.
От фактическа страна е установено от КЗК, че „Еником-М“ ООД осъществява дейност на територията на РБългария, свързана с търговия на дребно с мебели и други артикули за обзавеждане на дома от 2004 г. до настоящия момент. „Еником-М“ ООД осъществява дейността си чрез магазини на територията на град София (Еником-М Надежда, Еником-М Дружба, Еником-М Люлин), както и чрез онлайн магазин с домейн адрес https://www.enikom-m.com, регистриран на името на дружеството на 07.09.2004 г.
Установено е още, че „Мебели Лудвиг България“ ЕООД осъществява на територията на РБългария под наименованието „КОМО“ /„СОМО“/ търговия на дребно с мебели и други предмети, предназначени за обзавеждане на дома от 2005 г. до настоящия момент. Дружеството осъществява дейността си чрез магазин в град София от 2005 г., както и чрез електронен магазин с интернет адрес www.como.bg от 2012 година. „Мебели Лудвиг България“ ЕООД е дъщерно дружество на „К.Лудвиг“ ГмбХ, Виена, Австрия, като отношенията между двете дружества са уредени чрез Договор за съвместна дейност от 29.04.2004 г.
По отношение на промоционални кампании за намаление на цени от препоръчана от производителя и от досегашни продажни цени КЗК е установила, че в периода от 2005 г. до настоящия момент „Мебели Лудвиг България“ ЕООД организира и провежда кампании, свързани с предлагане на намаление на определени продукти. Видно от представена от дружеството информация от 2005 г. до 2012 г. предлаганите намаления се правят от досегашните продажни цени на продукта, а от 2012 г. намаления се правят както от продажните цени, така и от цени, препоръчани от производител. Ценовите намаления се отнасят за магазин КОМО и за онлайн магазина на дружеството на интернет адрес www.como.bg.
Посочено е, че „Досегашни продажни цени“ представляват цени, на които съответните продукти са се предлагали в магазин КОМО преди съответната промоция; „Препоръчана цена от производител“ е цена, която е препоръчана от производител или от доставчик на „Мебели Лудвиг България” ЕООД на определени артикули.
Установено е, че съгласно информация от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД рекламната концепция по повод предлаганите намаления от „цени препоръчани от производител“ и „досегашни продажни цени“ е изготвена от дружеството след консултации и обсъждане с „К.Лудвиг“, Виена. „Мебели Лудвиг България“ ЕООД само изготвя рекламите и рекламните материали чрез свои служители, които изпълняват функции, свързани с реклама и маркетинг. Провежданите от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД кампании за намаления от „досегашни продажни цени“ и от „препоръчани цени от производител“ се популяризират чрез разпространявани от дружеството брошури и каталози, както и на електронен магазин КОМО .
От представените рекламни брошури и каталози (вкл. онлайн каталози) в периода 2013 г. – 2017 г. правилно и обосновано е установено, че информацията за предлаганите намаления в тях е представена като до снимка и/или текстово описание на продукт в отделено под формата на кръг или правоъгълник поле, с едър шрифт е посочена цена, на която продуктът се продава в рамките на промоцията, като под нея с по-дребен шрифт е добавено пояснение „* вместо“ или „** вместо“ към определена задраскана цена, от която се прави намалението . В цветно кръгче над полето е отбелязан размер на намалението в проценти.
На някои страници от брошурите се съдържа уточнението: „Всички цени * и отстъпки се отнасят за цени, препоръчани от производителя. Всички посочени цени ** са свързани с досегашни продажни цени на Комо.“ В каталозите се прави уточнение „* Цена, препоръчана от производителя“ и „** Досегашна продажна цена в Комо“. Брошурите, разпространявани от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД, имат валидност за определени времеви периоди и обичайно са озаглавени с название, свързано тематично с повода или предмета на конкретната промоция: брошурата за периода от 28.07.2017 г. – 31.08.2017 г. е озаглавена „Най-доброто от нашите големи летни намаления“, брошурата за периода от 31.03.2017 г. – 04.05.2017 г. – „При нас ви очакват страхотни цени за рождения ни ден“, брошурата за периода 30.07.2017 г. – 27.07.2017 г. – „Започва лятото с топ предложения за обзавеждане и слънчево настроение“, брошурата за 02.06.2017 г. – 29.06.2017 г. – „Започваме седмиците на големите летни намаления“ и др. Обичайно на корицата фигурират изображения на продукти с посочени намаления (от препоръчани цени от производител или от досегашни продажни цени). На последната страница на брошурите се посочва изрично период на валидност „от …до…“ и се съдържа текст със следното съдържание: “Промоциите са валидни за посочения времеви интервал или до изчерпване на количествата. … Всички цени * и отстъпки се отнасят за цени, препоръчани от производителя. Всички посочени цени ** са свързани с досегашните цени на Комо.“
Установено е от КЗК, че в рекламни брошури са включени и продукти, които са обозначени с цветен кръг/каре, подобно на изображението на Снимка 1 и Снимка 2, но е посочена само продажна цена, без указване на намаление и на цена, от която се прави намаление. Печатните рекламни издания се отпечатват от външна фирма и се разпространяват на територията на гр. София (безадресно, чрез пускане в пощенските кутии) съгласно сключени от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД договори за безадресно разпространение на рекламни издания .
Видно от направени разпечатки на страница www.como.bg през 2017 г., в раздел „Промоции“ се предлагат продукти с посочено намаление, като информацията за предлаганите намаления е представена по следния начин:
При избор на конкретен продукт от раздел „промоции“, непосредствено под наименованието и кода на продукта се съдържа информация за предлаганото процентно намаление, съответно актуалната продажна цена на продукта, до която се съдържа текст „стара цена“ или „* вместо“ и съответната цена, от която се прави намалението.
Видно от направени разпечатки, в раздел „Промоции“ са включени и продукти, които се предлагат без да е посочено намаление.
Съгласно предоставена от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД информация със становище в писмо вх. № към КЗК- 779/02.04.2018 г. и снимков материал, приложен от молителя, в магазин КОМО се поставят плакати и табели, касаещи определени артикули, на които са обозначени цените, от които се прави намалението, които са зачертани. В случаите, когато е намалена препоръчаната цена от производител, това е изрично указано с надпис „препоръчана цена от производител“.
В Брошура, валидна за периода 03.02.2017 г. – 26.02.2017 г., озаглавена „Добре дошли в света на стила и дизайна! Вчера все още на международните изложения за мебели – днес вече в COMO“, са представени предлагани в магазин КОМО продукти в съответния период.
По отношение на промоционални кампании за намаление на цени на кухни под надслов „Всички кухни по поръчка на ½ цена!“ КЗК е установила, че в периода от януари до края на октомври 2017 г. „Мебели Лудвиг България“ ЕООД организира и провежда промоционални кампании за продажба на кухненско обзавеждане, всяка от които под надслов: „Всички кухни по поръчка на ½ цена!“. Кампаниите са проведени в периодите: от 02.01. - 31.01.2017 г., от 31.03.3017 г. до 04.05.2017 г., 05.05.2017 до 31.05.2017 г., 30.06.2017 г. до 27.07.2017 г., от 01.09.2017 г. до 24.09.2017 г., от 29.09.2017 г. – 26.10.2017 г.
Установено е още, че в рамките на промоциите „Мебели Лудвиг България “ ЕООД прави намаление на цената на модулни кухни, които се поръчват в магазина. Намалението е в размер на 50% (наполовина) от крайната, обща цена на артикула, формирана въз основа на цените на отделните модули и елементи от продуктовата листа на производителя на съответните продукти. [фирма] определя като „цени от продуктова листа на производител“ обозначените в каталози единични цени на отделни детайли и части за конфигуриране на определени артикул/мебели – кухни, гардероби, офис мебели. Потребителят сам конфигурира отделният артикул, избирайки отделните детайли по вид, размер и цвят. Каталозите и ценовите листи се съдържат в софтуерен продукт (KPS софтуер), чрез който се конфигурират отделни кухни по желание на клиента.
Съгласно информация от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД рекламната концепция е изготвена от дружеството след консултации и обсъждане с „К.Лудвиг“, Виена.
Промоционалните кампании „Всички кухни по поръчка на ½ цена!“ са рекламирани в периода на тяхното провеждане чрез брошури, плакати на територията на магазина, радиореклама на сайта www.como.bg, и др.
Установено е, че на клиентска карта COMO plus с валидност януари 2017 г. (02.01.2017 г. – 31.01.2017 г. ) има следния надпис: „ COMO Само през януари! Всички кухни по поръчка на ½ цена!*“. Под текстът се сочи сайтът www.como.bg. Най-долу има надпис „*Промоцията е валидна за периода 02.01. – 31.01.2017 г. Важи само за поръчка на кухни, направени на място в магазина спрямо продуктовата листа на производителя.“
В рекламни брошури, валидни за периодите 31.03.2017 г. - 04.05.2017 г., 05.05.2017 г.-31.05.2017 г., 30.06.2017 г. - 27.07.2017 г., 01.09.2017 г. - 24.09.2017 г., 29.09.2017 г. – 26.10.2017 г. ) и на рекламен банер на сайта www. сomo.bg на магазин КОМО (в същия период) е публикувано следното рекламно съобщение: „Всички кухни по поръчка на ½ цена*“. Извън надписа, с по-малки букви е написано: „*Важи само за поръчки на кухни, направени на място в магазина спрямо продуктовата листа на производителя.“
Видно от предоставен от „Мебели Лудвиг България“ ЕООД аудио запис промоцията „Всички кухни на ½ цена“е рекламирана чрез радио клип, със следното съдържание:
„Моя е, моя … Мечтаната ми кухня … Здрави, удобни шкафчета, безшумно отваряне, лесно затваряне, немска изработка с безброй модели и вариации … И проектантите в КОМО я направиха каквато искам. Не мога да повярвам … Моя … Шкафове, печки, хладилник … перфектната кухня на половин цена … Дали съм доволна ? Иди в КОМО, поръчай само сега твоята кухня на половин цена и ти ще си доволен! Виж на como.bg “.
Посочено е от КЗК, че радиорекламата на промоцията „Всички кухни на ½ цена“ включва излъчване на 30 секунден рекламен клип, който е излъчван в ефира на гр. София на радиостанциите - Радио Фреш, Радио ФМ +, Радио 1, БГ Радио, и Радио Енерджи, както следва:
в периода м. 05.05.2017 г. – 30.05.2017 г. по радио Радио Фреш (с общ брой излъчвания 119), по Радио ФМ +(с общ брой излъчвания 119) и по Радио 1 (с общ брой излъчвания 63).
В периода 01.09. 2017 г. - 24.09.2017 г. по радио Радио Фреш (с общ брой излъчвания 106), по Радио ФМ +(с общ брой излъчвания 106), по Радио 1 (с общ брой излъчвания 48), БГ Радио (с общ брой излъчвания 48) и по Радио Енерджи (с общ брой излъчвания 48).
Във връзка с изработката и излъчването на радиоклипа е сключено споразумение № 5768 с „Оберон Радио Макс“ ЕООД от 23.12.2016 г. (по отношение на излъчването в ефира на Радио Фреш и Радио ФМ +, гр. София ) и договор № 1456/01.04.2017 г. (по отношение на излъчване в ефира на Радио 1, БГ Радио, Радио Енерджи, гр. София).
Рекламното послание „Всички кухни по поръчка на ½ цена* …*Важи само за поръчки на кухни, правени на място в магазина спрямо продуктовата листа на производителя“ с незначителни изменения (напр. посочване на сайта www.como.bg), които не се отразяват на основния му смисъл, фигурира и в други използвани от дружеството форми на реклама на промоциите на кухненско обзавеждане - реклама в Инстаграм, през януари 2018 г., на знамена и плакати, разположени на територията на магазина (в периода на промоционалните кампании „Всички кухни на ½ цена“) .
Видно от информация на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД, след 26.10.2017 г. е преустановено провеждането на промоции „Всички кухни по поръчка на ½ цена!“.
При така установеното от фактическа страна КЗК е приела, че е налице извършено нарушение по чл. 32, ал. 1, във връзка с чл. 33 от ЗЗК във връзка с рекламиране на продукти с намаление от „препоръчани цени от производител“ или от „досегашни продажни цени“ от страна на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД и е наложила имуществена санкция на дружеството в размер на 6 % от приходите от продажби за финансовата 2017 година, равняваща се на 462 840 лв. Установено е, че дружеството е извършило нарушение и по смисъла на чл. 32, ал. 1, във връзка с чл. 33 от ЗЗК във връзка с рекламата „Всички кухни на ½ цена“ , поради което е наложена имуществена санкция в размер на 1 % от приходите от продажби на дружеството за финансовата 2017 година, равняваща се на 77 140 лева. Прието е, че не е извършено нарушение по чл. 29 от ЗЗК. Според оспореното пред съда решение „Мебели Лудвиг България“ ЕООД следва да заплати на „Еником-М” ООД направените в производството разноски в размер на 2500 лв.
По делото в настоящото производство са допуснати основна и допълнителна съдебно-счетоводна експертиза /ССЕ/. В ССЕ вещото лице посочва, че за определяне на пазарния дял на „МЕБЕЛИ ЛУДВИГ БЪЛГАРИЯ“ ЕООД от цялостния пазар на мебели и стоки за дома, изразен в проценти, за 2017 г., е използвано отношението на реализираните приходи от продажби от „МЕБЕЛИ ЛУДВИГ БЪЛГАРИЯ“ ЕООД за 2017 г. към националният пазар на дребно за групите „Мебели и предмети за обзавеждане, осветителни тела“ и „Стоки за домакинството“, при което пазарният дял на „МЕБЕЛИ ЛУДВИГ БЪЛГАРИЯ“ ЕООД от цялостния пазар на мебели и стоки за дома, изразен в проценти, за 2017 г. е 0,44 %. По същия начин пазарния дял на „ЕНИКОМ-М“ ООД от цялостния пазар на мебели и стоки за дома, изразен в проценти, за 2017 г. е определен на 0,81 %.
В хода на изготвяне на експертизата е установено, че обективираните в решението на КЗК таблици за съответните рекламни периоди, обхващат всички продукти, съдържащи се в представените рекламни брошури, като са налице допуснати технически грешки при изписването на номер на три продукта. В таблиците, касаещи периода от 31.03.2017 г. до 04.05.2017 г. са описани всички продукти, представени в съответната брошура с изключение на един артикул - етажерка за подправки.
При така установеното от фактическа страна настоящият съдебен състав извежда следните правни изводи:
Жалбата на "Мебели Лудвиг България" ЕООД е процесуално допустима, като предявена от надлежна страна в преклузивния срок, визиран в чл. 64, ал. 1 от ЗЗК.
Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения:
Оспореното решение е издадено от компетентния за това независим специализиран държавен орган в рамките на законовата му компетентност, изрично предвидена в нормите на чл. 98, ал. 1, т. 3 във връзка с чл. 8, ал. 1, т. 3 ЗЗК. Процесният акт е произнесен от горепосочения колективен орган при спазване изискванията за кворум и мнозинство за приемане на решение, регламентирани в чл. 59, ал. 1 и ал. 2 ЗЗК. Съдът констатира, че атакуваното решение е издадено в писмена форма, подробно е мотивирано с излагане на фактически обстоятелства и правни изводи и съдържа всички необходими реквизити, посочени в чл. 62 от ЗЗК.
При постановяване на обжалваното решение не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, тъй като КЗК е извършила обективно и компетентно проучване на релевантните факти и обстоятелства при активно участие на страните в спора.
Твърденията в жалбата, че не е осъществен състав на нарушение по чл. 32 във връзка с чл. 33 от ЗЗК, за което е наложена имуществена санкция, са неоснователни.
Съгласно легалната дефиниция, дадена в чл. 33, ал. 1 от ЗЗК, заблуждаваща е всяка реклама, която по какъвто и да е начин, включително по начина на нейното представяне, подвежда или може да подведе лицата, до които е адресирана или достига, и поради това може да повлияе на тяхното икономическо поведение, или нанася или може да нанесе вреди на конкурент. С визираната разпоредба законодателят цели да ограничи действията на предприятията при създаването и разпространението на реклами, с цел да се избегнат рекламни послания, които изнасят заблуждаващи твърдения и информация, която достига до крайния потребител. Съгласно ал. 2 на цитирания член, заблудата, която възниква, може да е по отношение на характеристиките на стоките или услугите; цената или начина на образуването й; условията за доставка или изпълнение; както и по отношение на данните за рекламодателя или рекламиращия. Правният извод който се налага е, че за да бъде определено дадено послание като заблуждаваща реклама по смисъла на чл. 33 от ЗЗК следва да бъдат налице едновременно няколко предпоставки, а именно да бъде установено наличието на реклама по смисъла на § 1, т. 11 от ДР на ЗЗК, посланието да подвежда или да може да подведе лицата, до които е адресирано или достига, както и да повлияе на икономическо поведение на субектите като по този начин да нанася или да е способно да нанесе вреди на конкурент.
Безспорно се установи по делото, че през проверявания от КЗК период „Мебели Лудвиг България“ ЕООД организира промоции, в които се предлагат намаления както от цени „препоръчани от производителя“, така и намаления от „досегашни продажни цени в КОМО“. Ответното дружество рекламира организираните промоции чрез безадресно разпространявани брошури, каталози, включително онлайн каталози, чрез електронната си страница, на място в магазина чрез плакати и табели. Съобщенията за намаления, представени чрез цитираните способи, по естеството си имат за цел да привлекат потребителското внимание и бързо реализиране на определени продукти в рамките на определен, кратък период от време. В този смисъл безспорен е фактът, че в настоящия случай разпространяваните от ответното дружество съобщения за намаление отговарят на залегналото в ЗЗК понятие за реклама.
Нали е и втория, конкретизиран от законодателя елемент. В производството пред КЗК не е било спорно, че „Мебели Лудвиг България“ ЕООД провежда промоции в магазин КОМО, в рамките на които представя на клиентите информация за наличието на намаления на цената на предлаганите продукти както от „стара цена”, така и такива от „препоръчителна цена” и така твърдяните обстоятелства са отбелязвани в рекламните брошури чрез поставянето на нарочен знак и вписване на съответстващото му значение. Правилно е отбелязано, че в разпространяваните от дружество брошури и на електронната страница www.como.bg, намаленията са представени чрез идентични по смисъл съобщения. От събраните пред КЗК и пред съда доказателства се установява, че при отправените запитвания до част от производителите на предлаганите от дружеството-ответник стоки, само един от тях е посочил препоръчителна цена, но същата не е обвързваща. Останалите категорично са заявили, че не са определяли препоръчителна цена за предлаганите от тях стоки. Обстоятелството, че жалбоподателят има и други партньори, които са посочили препоръчителни цени не омаловажава и не прави ирелевантен факта, че в рекламната кампания през 2017 година, на потребителите са рекламирани намаления на стоки, за които липсват определени препоръчителни цени. Правилно е прието, че наличието на препоръчителна цена от страна на търговеца кара потребителите да приемат, че предлаганата им стока е икономически изгодна за закупуване и това е гарантирано от самия производител, който е въвел ограничение за повишаване на цената още при предоставянето и на конкретния продавач. При подробното обследване се установява и обстоятелството, че голяма част от стоките са предлагани на една и съща цена за продължителен период от време, т.е. липсва реално намаление на цената от „стара“ такава от предходни периоди. При тези данни следва да се формулира извод за наличието и втория, предвиден от законодателя елемент - послание, което може да мотивира поведението на евентуалния потребител към закупуване на търсената от него стока именно от този търговец.
С описаните в рекламните брошури и обявените чрез медии, неподкрепени от доказателства по делото обстоятелства, „Мебели Лудвиг България“ ЕООД може да увреди интересите на осъществяващите на същия пазар дейност и явяващи се негови конкуренти търговци.
Ето защо, настоящата инстанция счита, че с действията си „Мебели Лудвиг България” ЕООД е извършило нарушение на чл. 32, ал.1, във връзка с чл. 33 от ЗЗК във връзка с рекламните послания за намаления от препоръчана цена от производител и от досегашни продажни цени.
Аналогични са изводите за наличието на заблуждаваща реклама и по отношение на осъществяването на рекламна кампания чрез промокарти на магазин КОМО, рекламни брошури, радио и интернет както и чрез плакати на територията на магазина със съдържание „Всички кухни на ½ цена”. Не се спори от страните, че това поведение има характер на реклама по смисъла на § 1, т. 11 от ДР на ЗЗК. Съдържанието на рлекламните съобщения дава възможност на потребителя да достигне до извод, че предмет на промоцията е всеки модел кухня, предлаган в магазин КОМО. На практика, в рамките на периода от януари до края на октомври 2017 г. жалбоподателя предлага в определени периоди кухненско обзавеждане при промоционални условия, които се изразяват в намаление в размер на 50 % от цената на кухните, за които потребителите правят поръчка на място в магазин КОМО, като е използван израз /само сега/, който създава впечатление за краткост на предложението във времето. При така установеното от фактическа страна следва да се сподели извода на КЗК, че дори и да се приеме, че е налице реално намаление, то заблуждаващ по смисъла на чл. 33, ал. 1 от ЗЗК е начинът, по който промоцията на кухни се рекламира във релевантния за производството аудиоклип.
Воден от горното, настоящият съдебен състав намира, че твърдението за несъответствие на обжалваното решение с материалния закон е неоснователно.
Становището за допуснато нарушение при определяне на санкцията от страна на КЗК във връзка с проведена рекламна кампания чрез представяне на продукти, продавани под „стара цена“ или „препоръчана цена“ е основателно.
КЗК е определила периода на извършване на нарушението от края на 2016 г. /началото на 2017 година до месец март 2018 година, когато е прекратена практиката за провеждане на рекламни кампании чрез представяне на продукти, продавани под „стара цена“ или „препоръчана цена“. Въпреки описаното на стр.36 от решението и извършеното проучване на поведението на „Мебели Лудвиг България” ЕООД, при определяне на размера на санкцията неправилно и необосновано е взет предвид период от 2012 до 2018 година, който влияе при определяне на тежестта на констатираното нарушение, а от там и на размера на възможната и необходима за налагане санкция. При така определените от КЗК времеви параметри /2016-2017 година/ неправилен е извода за установено цялостно търговско поведение, а са налице данни за допуснато нарушение на правилата по ЗЗК за период около година. С оглед заложените от Комисията в нарочната методика критерии, в случая се касае не за „тежко“ по смисъла на т.17.2а. нарушение, а за не особено тежко са нарушение, извършено в условията на продължителност за сравнително дълъг период от време, при което неблагоприятните правни последици водят до по-значителен негативен ефект върху конкуренцията, а не до заложения в тази разпоредба съществен негативен ефект.
Предвид описаното, наложената санкция за допуснатото от дружеството нарушение на чл. 32, ал. 1 вр. с чл. 33 от ЗЗК във връзка с рекламиране на продукти с намаление от „препоръчани цени от производител“ или от „досегашни продажни цени“ от страна на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД в размер на 6 % от приходите от продажби за финансовата 2017 година, равняваща се на 462 840 лв. е немотивирано и прекалено завишено. За констатираното нарушение в Методиката е предвидена имуществена санкция до 5 % от установените приходи по смисъла на т. 17. Като смекчаващо отговорността обстоятелство следва да се вземе предвид и отбелязания от КЗК факт на преустановяване на незаконосъобразното поведение незабавно след образуване на производството пред комисията. Настоящия съдебен състав намира, че имуществена санкция в размер на 3 % от установения в хода на производството оборот за 2017 год. би била достатъчна за се постигане търсения с този вид производства ефект върху защита на конкурентните права на участниците в тази сфера на гражданския оборот. При така описаното, определената от съда имуществена санкция ще бъде в размер на 231420 лева.
По отношение размера на наложената санкция за допуснатото от дружеството нарушение на чл. 32, ал. 1 вр. с чл. 33 от ЗЗК във връзка с рекламата „Всички кухни на ½ цена“, нарушение на приложимите правила не са допуснати и жалбата в тази ѝ част следва да се определи като неоснователна и да се остави без уважение. КЗК е взела предвид тежестта на нарушението и го е определила като „леко“ по смисъла на приложимите разпоредби на Методиката. Наложената санкция е съобразена и с наличието на смекчаващо отговорността обстоятелство.
Поради горното съдът следва да отмени обжалваното решение в частта, с която от КЗК е определена имуществена санкция на оспорващото дружество за размера, надвишаващ 231420 лева, тъй като тази част от оспорения административен акт не съответства на изискванията на от Методиката за определяне на санкциите по Закона за защита на конкуренцията, приложима във връзка с чл. 100 ал. 5 от ЗЗК.
С оглед изхода на спора искането на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД следва да се определи като частично основателно. След преценка на уважената част от жалбата, съдът намира, че в полза на жалбоподателя следва да се присъдят разноски в размер на 1000 лева, като до пълния размер на претендираната сума от 9074,80 лева искането следва да се остави без уважение. На основание чл. 143, ал. 3 АПК жалбоподателят следва да заплати на заинтересованата страна, за която административния акт е благоприятен, сторените от нея разноски съразмерно оставената без уважение част от жалбата, а именно в размер на 5000 лева.
На основание на горното и на чл. 64 , ал. 1 от ЗЗК във връзка с чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,
РЕШИ:
ОТМЕНЯ РЕШЕНИЕ № 928 от 04.09.2018 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-779/2017 година в ЧАСТТА, в която за установено нарушение на чл. 32 ал.1 вр. чл. 33 от ЗЗК, във връзка с рекламиране на продукти с намаление от „препоръчани цени от производител“ или от „досегашни продажни цени“ от страна на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД с ЕИК[ЕИК] със седалище и адрес на управление: гр. София, Район „Младост“, Квартал „Младост 4“, [улица] наложена имуществена санкция в размер над 231 420 (двеста тридесет и една хиляди четиристотин и двадесет) лева.
ОСТАВЯ В СИЛА останалата част от РЕШЕНИЕ № 928 от 04.09.2018 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-779/2017 година
ОСЪЖДА „Мебели Лудвиг България“ ЕООД с ЕИК[ЕИК], седалище и адрес на управление в гр. София, Район "Младост", бул. "Околовръстен път" № 267, да заплати на "Еником-М" ЕООД с ЕИК[ЕИК], седалище и адрес на управление в гр. София, ул. "Капитан Димитър Списаревски" № 24 сума в размер на 5000 /пет хиляди/ лева, представляваща направените по делото разноски адвокатско възнаграждение.
ОСЪЖДА Комисията за защита на конкуренцията да заплати на „Мебели Лудвиг България“ ЕООД с ЕИК[ЕИК] със седалище и адрес на управление: гр. София, Район „Младост“, Квартал „Младост 4“, бул. „Околовръстен път“ № 267 сума в размер на 1000 /хиляда/ лева, представляваща направените по делото разноски адвокатско възнаграждение.
Решението може да бъде обжалвано с касационна жалба в 14 - дневен срок от съобщаването на страните, пред петчленен състав на Върховния административен съд.