ΕΠΑΡΧΙΑΚΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΛΕΥΚΩΣΙΑΣ
ΕΝΩΠΙΟΝ: Α. ΠΑΝΤΑΖΗ - ΛΑΜΠΡΟΥ, Ε.Δ.
Αρ. Αγωγής: 1655/2019
Μεταξύ:
REGIS MILK INDUSTRIES LTD (H.E.1239)
Εναγόντων / Αιτητών
-και-
ΠΑΓΩΤΑ ΠΑΠΑΦΙΛΙΠΠΟΥ & ΠΑΤΙΣΕΡΙ ΠΑΝΑΓΙΩΤΗΣ ΛΙΜΙΤΕΔ (Η.Ε.5491)
Εναγομένων / Καθ' ων η Αίτηση
Ημερομηνία։ 14.9.2020
Εμφανίσεις։
Για τους Ενάγοντες - Αιτητές։ κα Α. Αχιλλέως, για Μ. Π. Σπανός & Σία
Για τους Εναγόμενους - Καθ'ων։ κ. Μιχ. Λοϊζίδης με κα Α. Μίτσιγγα, για Γιώργος Ζ. Γεωργίου & Συνεργάτες Δ.Ε.Π.Ε.
ΕΝΔΙΑΜΕΣΗ ΑΠΟΦΑΣΗ
Αναφορικά με την αίτηση ημερ. 1.7.2019 του Ενάγοντα - Αιτητή για την έκδοση ενδιάμεσων απαγορευτικών και προστακτικών διαταγμάτων
Η υπό τον ως άνω αριθμό και τίτλο αγωγή καταχωρήθηκε την 1η Ιουλίου 2019. Αρχές της καλοκαιρινής σεζόν, όταν η επιθυμία του καταναλωτικού κοινού για παγωτό βρίσκεται συνήθως στα ύψη. Τόσο οι Ενάγοντες όσο και οι Εναγόμενοι αποτελούν εταιρείες ευρέως γνωστές στην Κυπριακή αγορά για το γεγονός ότι δραστηριοποιούνται στην παρασκευή και εμπορία παγωτών. Η αντιδικία τους στην παρούσα υπόθεση αφορά στο ποιος έχει δικαίωμα να διαθέτει στην αγορά παγωτό σε συσκευασία με την ένδειξη παγωτό «πλάκα», είτε η λέξη αυτή αναγράφεται με ελληνικούς χαρακτήρες είτε με αγγλικούς ("plaka") ή σε συνδυασμό με άλλες λέξεις. Οι Ενάγοντες ισχυρίζονται ότι υφίστανται αθέμιτο ανταγωνισμό από τους Εναγόμενους, κατά παράβαση του άρθρου 35 του περί Αστικών Αδικημάτων Νόμου Κεφ. 148 και/ή κατά παράβαση του Ν.66/83, ο οποίος αποτελεί τον κυρωτικό νόμο της Σύμβασης του Παρισιού για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας.
Το Κλητήριο ένταλμα καταχωρήθηκε με γενική οπισθογράφηση, στην οποία φαίνονται οι ακόλουθες αξιώσεις των Εναγόντων κατά των Εναγομένων για τελική θεραπεία στην αγωγή։
1. Διάταγμα του Δικαστηρίου το οποίο να απαγορεύει στους Εναγόμενους προσωπικά και/ή διά των διευθυντών και/ή αξιωματούχων και/ή υπαλλήλων και/ή υπηρετών και/ή αντιπροσώπων αυτών να παράγουν και/ή να πωλούν και/ή προσφέρουν προς πώληση και/ή διανέμουν και/ή διαφημίζουν παγωτά και/ή συναφή προϊόντα σε σχέση με τα οποία χρησιμοποιούν το όνομα και/ή τη λέξη «πλάκα» είτε με αγγλικούς είτε με ελληνικούς χαρακτήρες, από μόνη της και/ή σε συνδυασμό με άλλες λέξεις, και/ή χρησιμοποιούν το όνομα και/ή λέξη «πλάκα» είτε με ελληνικούς είτε με αγγλικούς χαρακτήρες σε ετικέτες και/ή περιτυλίγματα και/ή κιβώτια και/ή ταμπέλες και/ή επιγραφές και/ή διαφημίσεις, αναφορικά με παγωτά ή άλλα συναφή προϊόντα, μέχρι πλήρους εκδίκασης της παρούσας αγωγής ή μέχρι νεότερης διαταγής του Δικαστηρίου.
2. Διάταγμα του Δικαστηρίου το οποίο να απαγορεύει στους Εναγόμενους προσωπικά και/ή διά των διευθυντών και/ή αξιωματούχων και/ή υπαλλήλων και/ή υπηρετών και/ή αντιπροσώπων και/ή οιωνδήποτε προσώπων τα οποία τελούν υπό τον έλεγχο αυτών, από του να προβαίνουν σε οποιεσδήποτε αναρτήσεις και/ή δημοσιεύσεις στο διαδίκτυο οι οποίες γίνονται με οδηγίες και/ή πρωτοβουλία και/ή με υποκίνηση και/ή με τη συναίνεση και/ή με ευθύνη των Εναγομένων, αναφορικά με προϊόν το οποίο να φέρει τη λέξη «πλάκα» είτε με αγγλικούς είτε με ελληνικούς χαρακτήρες, από μόνη της και/ή σε συνδυασμό με άλλες λέξεις, ή/και να αναγράφουν σε τέτοιες αναρτήσεις και/ή δημοσιεύσεις το όνομα και/ή λέξη «πλάκα» είτε με ελληνικούς είτε με αγγλικούς χαρακτήρες.
3. Διάταγμα του Δικαστηρίου για έρευνα με σκοπό τον καθορισμό των αποζημιώσεων ή/και διάταγμα εναντίον των Εναγομένων με το οποίο να διατάσσονται να δώσουν ακριβείς λογαριασμούς ή/και στοιχεία για κέρδη (accounts of profit) που έγιναν από πωλήσεις προϊόντων που προκαλούσαν αθέμιτο ανταγωνισμό στη βάση του περί Αστικών Αδικημάτων Νόμου Κεφ. 148 και/ή του Ν.66/83 ο οποίος αποτελεί τον κυρωτικό νόμο της Σύμβασης του Παρισιού για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας.
4. Διάταγμα του Δικαστηρίου με το οποίο να διατάσσονται οι Εναγόμενοι όπως προβούν σε παράδοση και/ή καταστροφή και/ή διαγραφή οιασδήποτε ταμπέλας και/ή πινακίδας και/ή σήμανσης και/ή ανακοίνωσης και/ή ανάρτησης στο διαδίκτυο και/ ή σε οιοδήποτε άλλο μέσο και/ή έγγραφο στο οποίο φαίνεται η λέξη «πλάκα» είτε με αγγλικούς είτε με ελληνικούς χαρακτήρες, από μόνη της και/ή σε συνδυασμό με άλλες λέξεις, ή/και στο οποίο αναγράφεται το όνομα και/ή λέξη «πλάκα» είτε με ελληνικούς είτε με αγγλικούς χαρακτήρες, και η κατάθεση στο Δικαστήριο ενόρκου δηλώσεως προς τούτο.
5. Γενικές και/ή τιμωρητικές αποζημιώσεις για αθέμιτο ανταγωνισμό (passing - off) με βάση το άρθρο 35 του Κεφ. 148 και/ή του Νόμου 66/83και/ή άλλως πως.
6. Οποιαδήποτε άλλη και/ή περαιτέρω θεραπεία την οποία το Σεβαστό Δικαστήριο ήθελε θεωρήσει δίκαιη και/ή εύλογη υπό τις περιστάσεις.
7. Νόμιμο Τόκο.
8. Έξοδα πλέον ΦΠΑ πλέον έξοδα επίδοσης.».
Κατά την ίδια ημερομηνία με την καταχώρηση της ως άνω αγωγής, οι Ενάγοντες αιτήθηκαν από το Δικαστήριο και ενδιάμεση προστασία. Συγκεκριμένα, με μονομερή αίτηση ημερ. 1.7.2019, αιτήθηκαν την έκδοση των ακόλουθων προσωρινών Διαταγμάτων:
«1. Διάταγμα του Δικαστηρίου το οποίο να απαγορεύει στους Εναγόμενους/ Καθ' ων η Αίτηση προσωπικά και/ή διά των διευθυντών και/ή αξιωματούχων και/ή υπαλλήλων και/ή υπηρετών και/ή αντιπροσώπων αυτών να παράγουν και/ή να πωλούν και/ή προσφέρουν προς πώληση και/ή διανέμουν και/ή διαφημίζουν παγωτά και/ή συναφή προϊόντα σε σχέση με τα οποία χρησιμοποιούν το όνομα και/ή τη λέξη «πλάκα» είτε με αγγλικούς είτε με ελληνικούς χαρακτήρες, από μόνη της και/ή σε συνδυασμό με άλλες λέξεις, και/ή χρησιμοποιούν το όνομα και/ή λέξη «πλάκα» είτε με ελληνικούς είτε με αγγλικούς χαρακτήρες σε ετικέτες και/ή περιτυλίγματα και/ή κιβώτια και/ή ταμπέλες και/ή επιγραφές και/ή διαφημίσεις, αναφορικά με παγωτά ή άλλα συναφή προϊόντα, μέχρι πλήρους εκδίκασης της παρούσας αγωγής ή μέχρι νεότερης διαταγής του Δικαστηρίου.
2. Οιανδήποτε άλλη ή περαιτέρω θεραπεία την οποία το Σεβαστό Δικαστήριο ήθελε κρίνει εύλογη και δικαία υπό τις περιστάσεις.
3. Τα έξοδα της αίτησης πλέον ΦΠΑ.».
Αυτή είναι η αίτηση που έχει να αποφασίσει το Δικαστήριο στο παρόν στάδιο.
Η αίτηση βασίζεται στους περί Πολιτικής Δικονομίας Θεσμούς Δ.48, θ.θ. 1, 2, 4, 7, 9, 11 και 12, στον περί Δικαστηρίων Νόμο (Ν.14/60) άρθρο 32, στον περί Πολιτικής Δικονομίας Νόμο (Κεφ. 6) άρθρο 9, στον περί Αστικών Αδικημάτων Νόμο (Κεφ. 148) άρθρο 35, στον περί Εμπορικών Περιγραφών Νόμο (Ν.5/87) άρθρα 4, 5, 6 και 7, στον Κυρωτικό της Σύμβασης του Παρισιού για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας Νόμο (Ν.66/83) άρθρα 1, 10, 10δις και 10τρις, στην πρακτική και στις συμφυείς εξουσίες του Δικαστηρίου και στις γενικές αρχές του Νόμου και της Νομολογίας.
Τα γεγονότα στα οποία στηρίζεται η αίτηση εμφαίνονται στην επισυνημμένη ένορκη δήλωση, ημερ. 1.7.2019, του κ. XXXXX Πρωτοπαπά από τη Λευκωσία, την οποία παραθέτω αυτούσια։
«Εγώ ο κάτωθι υπογεγραμμένος XXXXX Πρωτοπαπάς, από τη Λευκωσία, ορκίζομαι και λέγω τα ακόλουθα:
1. Είμαι Διευθυντής και Μέτοχος των Εναγόντων/ Αιτητών στην υπό τον ως άνω τίτλο και αριθμό αγωγή, γνωρίζω προσωπικά τα γεγονότα της παρούσας υπόθεσης, είμαι δεόντως εξουσιοδοτημένος υπό των Εναγόντων όπως προβώ εις την παρούσα ένορκο δήλωση και ορκίζομαι την παρούσα εξ' όσων κάλλιον γνωρίζω, πληροφορούμαι και πιστεύω και εξ' όσων με πληροφορούν οι δικηγόροι των Εναγόντων. Τα όσα καταθέτω στην παρούσα προέρχονται από προσωπική μου γνώση, ενώ για όσα δεν έχω προσωπική γνώση, αναφέρω την πηγή της πληροφόρησης μου.
2. Οι Ενάγοντες είναι εταιρεία περιορισμένης ευθύνης δια μετοχών δεόντως εγγεγραμμένη στην Κύπρο και έχουν το εγγεγραμμένο γραφείο τους στη Λευκωσία. Οι Ενάγοντες ασχολούνται με την παραγωγή και πώληση παγωτών και άλλων συναφών προϊόντων. Εγώ, πέραν από μέτοχος και διευθυντής, είμαι και ο υπεύθυνος παραγωγής των Εναγομένων.[1]
3. (α) Οι Ενάγοντες εδώ και πολλές δεκαετίες παράγουν, διαθέτουν και πωλούν το γνωστό παγωτό «πλάκα».
Συγκεκριμένα η παραγωγή του παγωτού «πλάκα» ξεκίνησε το 1953 και αυτό συνεχίζει να παράγεται ανελλιπώς μέχρι σήμερα, αποτελεί δε το πιο γνωστό και το πρώτο σε πωλήσεις παγωτό των Εναγόντων.
Το παγωτό «πλάκα» αρχικά δεν έφερε αυτή την επωνυμία, αφού αναγραφόταν στο περιτύλιγμα του η επωνυμία «choc ice». Έγινε όμως γνωστό στην Κυπριακή αγορά, δια της χρήσεως του από το καταναλωτικό κοινό, ως παγωτό «πλάκα».
Το όνομα αυτό αναγράφηκε για πρώτη φορά, το 2008, στην πρώτη πολυσυσκευασία του παγωτού «πλάκα» και ακολούθως, το 2016, προστέθηκε η λέξη «πλάκα» στο περιτύλιγμα του ατομικού παγωτού.
(β) Εν τω μεταξύ το 2004 οι Ενάγοντες ήδη άρχισαν την παραγωγή του ατομικού παγωτού «PlakaDiet 0%» με το όνομα αυτό να αναγράφεται έκτοτε στο περιτύλιγμα του και το 2011 κυκλοφόρησαν στην αγορά οι πρώτες πολυσυσκευασίες του Plaka Diet 0% με το όνομα αυτό.
(γ) Το 2018 οι Ενάγοντες ξεκίνησαν την παραγωγή του παγωτού "Plaka Nuts" με το όνομα αυτό επίσης να αναγράφεται έκτοτε στο περιτύλιγμα του και ταυτόχρονα κυκλοφόρησαν οι πρώτες πολυσυσκευασίες του με το όνομα αυτό.
(δ) Σήμερα επομένως, το παγωτό «πλάκα» διατίθεται από τους Εναγόμενους στην Κυπριακή αγορά σε τρείς τύπους ατομικών παγωτών, το παγωτό «πλάκα», το παγωτό «PlakaDiet 0%» και το παγωτό «Plaka Nuts» και στις αντίστοιχες 3 πολυσκευασίες.
Αντίγραφα των περιτυλιγμάτων των τριών αυτών παγωτών επισυνάπτονται, αντίστοιχα, ως Τεκμήρια 1-3.
Επίσης τα παγωτά αυτά πωλούνται και σε πολυσυσκευασίες, οι οποίες επισυνάπτονται ως Τεκμήρια 4-6, αντίστοιχα.
4. Όπως προαναφέρθηκε, το υπό κρίση παγωτό των Εναγόντων πάντοτε αναφερόταν ως «πλάκα», προτού καν το όνομα αναγραφεί στα προϊόντα.
Ενδεικτικά παραθέτω ως Τεκμήριο 7 κατάλογο του 1998 (προτού το όνομα πλάκα αναγραφεί σε οποιαδήποτε συσκευασία του παγωτού) στον οποίο το εν λόγω παγωτό αναφέρεται ως «Πλάκα σοκολατίνα».
Η αναγραφή του ονόματος «πλάκα» έγινε όχι για να γίνει γνωστό το συγκεκριμένο παγωτό στους καταναλωτές με αυτή την επωνυμία, αλλά αφ' ότου είχε ήδη γίνει γνωστό και είχε καθιερωθεί στην αγορά ως «πλάκα».
Με την αναγραφή της επωνυμίας στις συσκευασίες των παγωτών οι Ενάγοντες αναγνώρισαν με τον πλέον επίσημο τρόπο τη λέξη «πλάκα» ως την επωνυμία των συγκεκριμένων παγωτών τους.
5. Οι Ενάγοντες έχουν προβεί σε πολλές διαφημιστικές ενέργειες ανά τα έτη, ούτως ώστε να καθιερώσουν το παγωτό πλάκα στην Κυπριακή αγορά.
Ενδεικτικά επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 8 δέσμη διαφημίσεων στις οποίες προέβησαν οι Ενάγοντες για την προώθηση του παγωτού πλάκα και ως Τεκμήριο 9 τιμολόγια σχετικά με ορισμένες εκ των διαφημίσεων των Εναγόντων για τα έτη 2008 - 2009.
Με τις επίπονες και πολυέξοδες προσπάθειες των Εναγόντων, αναπτύχθηκε η προώθηση και η πώληση του παγωτού «πλάκα». Οι δε καταναλωτές έχουν συνδέσει το εν λόγω παγωτό με τους Ενάγοντες και με τη γνωστή ποιότητα των προϊόντων τους, αλλά και τη χαρακτηριστική γεύση και αναλογία σοκολάτας - βανίλιας. Υπάρχει μία ξεκάθαρη ταύτιση του ονόματος «πλάκα» με το παγωτό των Εναγόντων.
Επί τούτου ενδεικτικά παραθέτω τα ακόλουθα Τεκμήρια τα οποία δείχνουν την ταύτιση του ονόματος «πλάκα» με το παγωτό των Εναγόντων.
(α) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 10 δημοσίευμα Ιουνίου 2009 από το περιοδικό «taste» για αφιέρωμα στο κυπριακό παγωτό, στο οποίο αναφέρεται «Ένα ζεστό απόγευμα του καλοκαιριού και εσύ είτε είσαι στο δρόμο για την παραλία είτε έχεις κολλήσει στην πόλη. Τι κάνεις; Πας σε ένα περίπτερο, ανοίγεις ένα ψυγείο, διαλέγεις τη σταθερή αξία, την πλάκα του Regis, και αμέσως μπαίνεις σε καλοκαιρινό mood.»
(β)Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 11 αφιέρωμα στο παγωτό με τίτλο «Scream for ... Ice cream» του περιοδικού «TimeOut» τον Ιούλιο 2012 στο οποίο κάτω από τον τίτλο REGIS αναγράφει «Αγαπημένη γεύση είναι η πλάκα του. »
(γ) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 12 δημοσίευμα στην εφημερίδα «Φιλελεύθερος» στην πρώτη σελίδα του οποίου αναφέρεται «Με την έναρξη της λειτουργίας της, η εταιρεία κυκλοφορεί την «Πλάκα (choc ice)», το παγωτό θρύλο! Πρόκειται για μια πραγματική επανάσταση στον χώρο του παγωτού, αφού είναι το πρώτο συσκευασμένο παγωτό που κυκλοφορεί».
(δ) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 13 δημοσίευμα από το περιοδικό «In Business News» στη σελίδα 58 του οποίου, κάτω από τον τίτλο «Η «ΠΛΑΚΑ» ΚΑΙ ΤΑ ΑΛΛΑ» αναγράφεται «το πρώτο παγωτό της Regis ήταν η πλάκα (choc ice) [.] η πλάκα στοίχιζε 3 γρόσια». Στη σελίδα 56 φαίνεται φωτογραφία με τον τρόπο παραγωγής του εν λόγω παγωτού.
(ε) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 14 δημοσίευμα από το περιοδικό «In Business News», στη σελίδα 108 του οποίου αναφέρεται σε παγωτά 0% με αναφορά «στη σειρά προσφέρεται και η ΠΛΑΚΑ σε ατομικό παγωτό και πολυσυσκευασία των τεσσάρων τεμαχίων». Στη σελίδα 109 αναφέρονται επίσης τα ακόλουθα: «Επίσης υπάρχουν και όλα τα άλλα παγωτά της REGIS, πολυσυσκευασίες, οικογενειακά και βέβαια τα θρυλικά ΠΛΑΚΑ και ΑΓΡΙΝΟ χωνάκι.» και «Έφτιαξε επίσης την PLAKA NUTS, που είναι πλάκα παγωτό καραμέλα με καβουρδισμένα φιστίκια, σιρόπι καραμέλας και επικάλυψη με βελγική σοκολάτα γάλακτος».
(στ) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 15 δημοσίευμα από το περιοδικό «CAPITALTODAY» στο οποίο αναφέρεται «ποιος δεν απολαμβάνει μέχρι σήμερα τη γνωστή σε όλους μας πλάκα, που παραμένει πιστή στην αρχική συνταγή βανίλιας σοκολάτας;.». Στην επόμενη σελίδα του ίδιου δημοσιεύματος, φαίνεται φωτογραφία του εν λόγω παγωτού και αναγράφεται «ΔΕΚΑΕΤΙΑ ΤΟΥ '50. Η εποχή της «Πλάκας - Choc ice». Η πλάκα αποτελεί το σήμα κατατεθέν της εταιρείας και από τα πρώτα παγωτά της».
(ζ) Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 16 δημοσίευμα της εφημερίδας «ΠΟΛΙΤΗΣ» ημερομηνίας 17/08/2016 με τίτλο «Παγωτό σημαίνει .πλάκα». Σε ολόκληρο το εν λόγω άρθρο γίνεται αναφορά στην ιστορία του παγωτού πλάκα και στη σύνδεση που κάνει ο μέσος καταναλωτής του ονόματος «πλάκα» με τους Ενάγοντες. Περαιτέρω, αναφέρεται στην αλλαγή του περιτυλίγματος από τον πρώτο διευθυντή της εταιρείας και τις επιπτώσεις που αυτό είχε για την πλάκα. Αναφέρονται συγκεκριμένα τα ακόλουθα «Κι όμως, η πλάκα κινδύνεψε όταν ο XXXXX Πρωτοπαπάς αποφάσισε να αλλάξει το περιτύλιγμα. Αντικατέστησε το μπλε και το ασημένιο περιτύλιγμα με το σημερινό (χρυσό και καφέ). Ήταν μια μεγάλη απόφαση, ανέφερε η κ. Πρωτοπαπά Πελίδου "ωστόσο ο πατέρας μου αποφάσισε να προχωρήσει σε αυτή την αλλαγή. Από την πρώτη στιγμή δεχόμασταν παράπονα από τους καταναλωτές, οι οποίοι διαμαρτύρονταν ότι αλλάξαμε το παγωτό. Τους εξηγούσαμε πως το παγωτό δεν άλλαξε καθόλου, μόνο το περιτύλιγμα. Πέρασαν δύο χρόνια για να το συνηθίσουν». Στο ίδιο άρθρο γίνεται αναφορά σε συνέντευξη με την κ. Πρωτοπαπά Πελίδου, η οποία είναι αδελφή μου και επίσης διευθύντρια των Εναγόντων, στην οποία ανέφερε ότι έρχονται πολλοί Τουρκοκύπριοι και της ζητούν το παγωτό πλάκα διότι τους έστειλαν οι γονείς τους. Ανέφερε επίσης ότι έρχονται και Τουρκοκύπριοι που πριν από το 1974 εργάζονταν στο εργοστάσιο και γνώριζαν τα παγωτά. Το αληθές των εν λόγω αναφορών, είμαι σε θέση και εγώ προσωπικά να το επιβεβαιώσω, ως εκ της θέσης μου.
6. Το παγωτό «πλάκα» αποτελεί παγωτό τύπου «μπάρα» (bar) και παρασκευάστηκε στην Κύπρο πρώτα από τους Ενάγοντες/ Αιτητές, πριν από οποιαδήποτε άλλη παγωτοβιομηχανία, και πολύ αργότερα, από τους Εναγόμενους/ Καθ' ων η Αίτηση. Aποτελεί το πρώτο σε πωλήσεις προϊόν των Εναγόντων και το πρώτο σε πωλήσεις παγωτό τέτοιου τύπου Παγκύπρια.
Επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 17Α επίσημη έκθεση από το retail audit της εταιρείας Rai Consultants Ltd για τα έτη 2017 - 2018, στην οποία φαίνονται οι πωλήσεις και το μερίδιο αγοράς εκάστης παγωτοβιομηχανίας και εκάστου προϊόντος. (Σημειώνω το γεγονός ότι τα ονόματα που αναγράφονται σε αυτή δεν είναι ακριβή ή πλήρη -για παράδειγμα το παγωτό «πλάκα» αναφέρεται και ως «choc ice» - εν τούτοις η περιγραφή των προϊόντων είναι επαρκής για να αντιληφθεί κανείς τα είδη παγωτών στα οποία αναφέρεται η έκθεση).
Έχω υπογραμμίσει με πράσινο χρώμα στο Τεκμήριο 17Α τα ποσοστά πωλήσεων των διαφόρων ειδών παγωτού πλάκα των Εναγόντων/ Αιτητών καθώς και του παγωτού των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση το οποίο ονομάζετο Choc Ice Bar. Όπως φαίνεται από το εν λόγω τεκμήριο, οι πωλήσεις του παγωτού των Εναγόντων/ Αιτητών όσον αφορά το συγκεκριμένο τύπο παγωτού είναι κατά πολύ υψηλότερες από αυτές των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση.
Περαιτέρω επισυνάπτεται στην παρούσα ως Τεκμήριο 17Β έκθεση από την εταιρεία RAI Retail Audit στην οποία συνοψίζονται τα αποτελέσματα του Τεκμηρίου 17 ανωτέρω και φαίνονται τα 30 πρώτα σε πωλήσεις παγωτά ατομικά και σε πολυσυσκευασίες.
7. Κατά η περί τον Μάϊο 2019 περιήλθε στην προσοχή των Εναγόντων, αλλά και στη δική μου προσωπικά, ότι οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση παράγουν, διανέμουν, πωλούν και διαφημίζουν παγωτό το οποίο φέρει την ονομασία «plaka».
To περιτύλιγμα του εν λόγω παγωτού επισυνάπτεται στην παρούσα ως Τεκμήριο 18.
8. Στις 27/05/2019 οι Ενάγοντες απέστειλαν, μέσω των δικηγόρων τους, επιστολή προς τους Εναγόμενους με την οποία τους ζητούσαν τον τερματισμό της χρήσης του εν λόγω ονόματος στα προϊόντα της εταιρείας τους καθότι με τη χρήση του εν λόγω ονόματος στο δικό τους παρόμοιο παγωτό δημιουργείται ή υπάρχει πιθανότητα να δημιουργηθεί στο καταναλωτικό κοινό σύγχυση με το παγωτό «πλάκα» ή "plaka" το οποίο παράγεται διανέμεται και διαφημίζεται από τους Ενάγοντες για περισσότερο από 65 χρόνια. Η εν λόγω επιστολή επιδόθηκε στους Εναγόμενους/ Καθ' ων η Αίτηση με ιδιώτη επιδότη στις 27/05/2019. Αντίγραφο της επιστολής με την ένορκο δήλωση του επιδότη κου XXXXX Κοιλαρά επισυνάπτεται στην παρούσα ως Τεκμήριο 19.
8. Στις 05/06/2019, ως με έχουν ενημερώσει οι δικηγόροι των Εναγόντων/ Αιτητών, αλλά και όπως φαίνεται από αντίγραφο της επιστολής/τηλεομοιότυπου που έχω στην κατοχή μου, οι δικηγόροι των Εναγόντων/ Αιτητών έλαβαν επιστολή από τους δικηγόρους των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση με την οποία τους ενημέρωναν ότι θα απαντούσαν στην επιστολή ημερομηνίας 27/05/2019 εντός της εβδομάδας. Η επιστολή ημερομηνίας 05/06/2019 επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 20.
9. Οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση απάντησαν τελικά με επιστολή τους ημερομηνίας 10/06/2019 με την οποία απέρριψαν το περιεχόμενο της επιστολής των Εναγόντων/ Αιτητών ημερομηνίας 27/05/2019 και ανέφεραν, μεταξύ άλλων, ότι οι Ενάγοντες/ Αιτητές δεν είναι κάτοχοι εμπορικού σήματος σε σχέση με τη λέξη «πλάκα» ή "plaka", ότι οι ίδιοι παρασκευάζουν πλάκα από το έτος 1975, ότι η λέξη πλάκα αποτελεί περιγραφικό όρο και λέξη που χρησιμοποιείται γενικά, τόσο στην Κυπριακή αγορά όσο και στην Ελλάδα, για την κατηγορία παγωτού «πλάκα», δηλαδή της ορθογώνιας πλάκας παγωτού βανίλιας με επικάλυψη σοκολάτας και ότι η συσκευασία των Εναγομένων διαφέρει από αυτή των Εναγόντων και φέρει το λογότυπο τους και συνεπώς δεν υπάρχει ενδεχόμενο σύγχυσης. Η εν λόγω επιστολή επισυνάπτεται στην παρούσα ως Τεκμήριο 21.
10. Ως ειλικρινά πιστεύω και ως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Εναγόντων, το περιεχόμενο της πιο πάνω επιστολής δεν ευσταθεί για τους πιο κάτω λόγους.
(α) Το ότι οι Ενάγοντες δεν είναι κάτοχοι εγγεγραμμένου εμπορικού σήματος για το όνομα «πλάκα» ή "plaka" είναι γεγονός. Η παρούσα αγωγή όμως και το αιτούμενο διάταγμα δεν βασίζονται σε παραβίαση εμπορικού σήματος, αλλά σε άλλες βάσεις αγωγής, όπως τον αθέμιτο συναγωνισμό, την παράβαση της Σύμβασης του Παρισίου για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας και την παράβαση του Νόμου περί Εμπορικών Περιγραφών.
(β) Όσον αφορά τη θέση ότι η λέξη «πλάκα» και/ή "plaka" αποτελεί τον περιγραφικό όρο για τον συγκεκριμένο τύπο παγωτού στην Ελλάδα και στην Κύπρο, αυτός δεν είναι ακριβής.
Το λεξικό Oxford Dictionary of Modern Greek μεταφράζει την Αγγλική λέξη "bar", μεταξύ άλλων, ως ράβδο, πλάκα και μπαρ, και όχι μόνο ως πλάκα ως ισχυρίζονται οι Εναγόμενοι.
Ο όρος «μπάρα» είναι ο όρος που χρησιμοποιείται στην Ελλάδα για να περιγράψει τον συγκεκριμένο τύπου παγωτού.
Επισυνάπτω, ενδεικτικά, ως Τεκμήριο 22Α, μία διαφήμιση από το διαδίκτυο που διαφημίζει ένα παγωτό της εταιρείας Kinder στην Ελληνική αγορά ως Μπάρα. Επισυνάπτω περαιτέρω ως Τεκμήριο 22Β παγωτό της εταιρείας κρι-κρι το οποίο επίσης προωθείται ως μπάρα
Δεν είναι, επομένως, ο όρος «πλάκα» ο περιγραφικός όρος που χρησιμοποιείται στην Ελληνική γλώσσα για τον συγκεκριμένο τύπο παγωτού, αλλά ο όρος «μπάρα». Αυτός ο όρος, ή ο όρος "bar", χρησιμοποιείται και στην Κύπρο.
Προς τούτο επισυνάπτω ως Τεκμήριο 23 αντίγραφο διαφήμισης των Εναγόντων που παραθέτει και τα τρία είδη παγωτού «πλάκα» κάτω από την κατηγορία "bar".
Ο όρος «πλάκα» - στα Ελληνικά και όχι στα Αγγλικά -χρησιμοποιείται σε ορισμένες περιπτώσεις, στην Κύπρο, κατά κανόνα επί τιμολογίων ή τιμοκαταλόγων παγωτών, όταν γίνεται αναφορά στον συγκεκριμένο τύπο παγωτού. Ως ειλικρινά πιστεύω, η χρήση του όρου αυτού είναι αποτέλεσμα της καθιέρωσης του ονόματος «πλάκα» για το συγκεκριμένο παγωτό των Εναγόντων. Λόγω του ότι το εν λόγω παγωτό ήταν το πρώτο και για χρόνια το μοναδικό του τύπου του στην αγορά, οι παγωτοβιομηχανίες που πιο ύστερα παρήγαγαν παγωτά αυτού του τύπου το εύρισκαν εύκολο να τα περιγράφουν και να τα διαφοροποιούν από άλλους τύπους παγωτών αναφέροντας τα ως παγωτά τύπου «πλάκα», δηλαδή παγωτά του ίδιου τύπου με το γνωστό σε όλους παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων.
Αναφερόμενος στον ισχυρισμό που προβάλλουν οι Εναγόμενοι στην επιστολή τους ότι οι Ενάγοντες κατηγοριοποιούν όλα τα παγωτά τους με μορφή πλάκας και σάντουιτς στην ιστοσελίδα τους (Τεκμήριο 1 της επιστολής) παρατηρώ ότι, κάτω από τον τίτλο Πλάκα, οι Ενάγοντες αναφέρονται στα τέσσερα είδη παγωτών που παράγουν με την ονομασία Πλάκα. Το «πλάκα» αναφέρεται στο όνομα του παγωτού και όχι στο είδος του.
Ακόμα όμως και αν ήθελε κριθεί, παρά την αντίθετη άποψη μου, πως το όνομα «πλάκα» είναι περιγραφικό, ως ειλικρινά πιστεύω και ως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Εναγόντων, στην προκειμένη περίπτωση, με βάση τα γεγονότα που έχω παραθέσει πιο πάνω, καταδεικνύεται ότι η ευρεία και μακρόχρονη χρήση του ονόματος «πλάκα» για το παγωτό των Εναγόντων και η σύνδεση του με αυτό του έχουν προσδώσει ένα διακριτικό χαρακτήρα και μια δευτερεύουσα έννοια, πέραν της περιγραφικής, σε σχέση με το εν λόγω παγωτό. Αυτό που οι καταναλωτές γνωρίζουν και αντιλαμβάνονται ως παγωτό «πλάκα» είναι το παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων. Ήταν δε αυτό το παγωτό το μοναδικό του τύπου του στην αγορά που έφερε το όνομα «πλάκα», μέχρι της οικειοποίησης του ονόματος από τους Εναγόμενους.
Επισυνάπτω ενδεικτικά ως Τεκμήριο 24 μια πρόσφατη ανάρτηση των Εναγόντων στο Facebook - είναι η ανάρτηση την οποία οι Εναγόμενοι αποκαλούν ως δυσφημιστική στην επιστολή τους Τεκμήριο 20 - ως επίσης και μια ανάρτηση των Εναγομένων στο Facebook (Τεκμήριο 25), και από τα διάφορα σχόλια καταναλωτών φαίνεται ξεκάθαρα η γνώση και η αντίληψη τους ότι το παγωτό «πλάκα» είναι το παγωτό των Εναγόντων.
Εξ άλλου εάν οι Εναγόμενοι θεωρούσαν ότι το όνομα «πλάκα» συνιστά ένα γενικό χαρακτηρισμό, δεν θα το ανέγραφαν με τον τρόπο που το ανέγραψαν στη συσκευασία του παγωτού τους. Τούτο γιατί, η λέξη πλάκα, καταλαμβάνει περίπου τα 2/3 της πρόσοψης της συσκευασίας του εν λόγω παγωτού, χωρίς αυτό να φέρει οποιαδήποτε άλλη ονομασία, με τρόπο που να επισκιάζει το λογότυπο της εταιρείας, η λέξη έχει γραφεί με ειδική γραμματοσειρά και έχει γραφεί στα Αγγλικά. Οπόταν είναι προφανές πως οι ίδιοι οι Εναγόμενοι, χρησιμοποιούν τη λέξη πλάκα ως ονομασία του προϊόντος τους και όχι ως αναφορά στο είδος ή τον τύπο αυτού.
Είναι Εναγόμενοι είχαν χρησιμοποιήσει τη λέξη πλάκα ως περιγραφική του παγωτού τους, εγείρεται το εύλογο ερώτημα γιατί επέλεξαν την χρήση της λέξης «plaka» στην Αγγλική, και γιατί αντί αυτής δεν χρησιμοποίησαν τη λέξη «BAR» που είναι η Αγγλική λέξη που περιγράφει τον τύπο του συγκεκριμένου παγωτού, η οποία μάλιστα αποτελούσε μέχρι πρόσφατα μέρος της επωνυμίας του συγκεκριμένου παγωτού τουςchoc bar ice.
(γ) Ο ισχυρισμός ότι παρασκευάζουν οι Εναγόμενοι παγωτό πλάκα από το 1975 δεν ευσταθεί. Η Εναγόμενη εταιρεία ιδρύθηκε μεν το 1973, αλλά η πρώτη φορά που παρήγαγε ατομικά παγωτά είναι το έτος 1980. Αυτό το ανέφερε ο κος XXXXX Παπαφιλίππου, διευθυντής και μέτοχος των Εναγομένων σε συνέντευξη του στην εφημερίδα «Οικονομικός Φιλελεύθερος» ημερομηνίας 13/05/2007. Συγκεκριμένα ανέφερε ότι το 1980 οι Εναγόμενοι ξεκίνησαν την παραγωγή των πρώτων ατομικών παγωτών και ότι τα πρώτα ατομικά παγωτά τους ήταν το παγωτό σε ποτηράκι με γεύσεις βανίλια - φράουλα και βανίλια - σοκολάτα όπως και το παγωτό με την ονομασία σάντουιτς. Το εν λόγω άρθρο κατατίθεται στην παρούσα ως Τεκμήριο 26.
Εξ όσων γνωρίζω, από την μακρά εμπειρία μου στην αγορά παγωτού, οι Εναγόμενοι ξεκίνησαν να παράγουν παγωτό παρόμοιου τύπου με αυτό των Εναγόντων - το «CHOC BAR ICE» - περί το 1990 και δεν χρησιμοποιούσαν την λέξη «πλάκα», έστω και σαν περιγραφική λέξη, στην συσκευασία του. Επισυνάπτω προς τούτο, ως Τεκμήριο 27, κατάλογο των παγωτών των Εναγομένων του έτους 1992 όπου υπό την κατηγορία «Τυποποιημένα ανά δωδεκάδα» αναφέρεται, μεταξύ άλλων, και το choc ice bar.
Επισυνάπτω επίσης στην παρούσα, ως Τεκμήρια 28Α, 28Β και 28Γ αντίστοιχα, τέσσερα (4) διαφημιστικά φυλλάδια των Εναγομένων στα οποία φαίνεται το παγωτό τύπου Bar που πωλούσαν οι Εναγόμενοι και το οποίο και στα 4 φυλλάδια ονομάζεται Choc Bar Ice. Αυτό το όνομα εξακολουθούσε να χρησιμοποιείται μέχρι και περί τον Μάϊο του 2019.
Επίσης καταθέτω ως Τεκμήριο 29Α τιμοκατάλογο του 2001 στον οποίο φαίνεται, κάτω από τον τίτλο Τυποποιημένα, το Choc Bar Ice (Παγωτό πλάκα) και ως Τεκμήριο 29Β τιμοκατάλογο του 2008 στο οποίο φαίνεται το εν λόγω παγωτό με τον ίδιο τρόπο, ενώ ως Τεκμήριο 29Γ επισυνάπτεται στην παρούσα πρόσφατος κατάλογος προϊόντων στον οποίο το ίδιο παγωτό παρουσιάζεται ως Choc Ice.
Είναι προφανές ότι παρόμοιου τύπου παγωτό με το παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων παρήγετο από τους Εναγόμενους από τη δεκαετία του 1990, και οι Εναγόμενοι ουδέποτε το ονόμαζαν πλάκα ή το παρουσίαζαν ως «πλάκα» στους καταναλωτές.
Το γεγονός αυτό επέτρεψε την συνέχιση αλλά και την ενίσχυση της ταύτισης του ονόματος «πλάκα» με το παγωτό των Εναγόντων, αφού ήταν το μόνο παγωτό του είδους του που ονομαζόταν διαχρονικά με αυτό το όνομα.
(δ) Ο ισχυρισμός των Εναγομένων ότι δεν χρησιμοποίησαν όνομα που ανήκει στους Ενάγοντες ώστε να παραπλανούν τους καταναλωτές και να δημιουργούν σύγχυση ότι το παγωτό τους είναι το παγωτό πλάκα των Εναγόντων δεν ευσταθεί.
Έχουν χρησιμοποιήσει το όνομα «πλάκα», που είναι η ονομασία συγκεκριμένου τύπου παγωτών των Εναγόντων, για ένα παρόμοιου τύπου παγωτό των Εναγομένων. Αυτό από μόνο του είναι αρκετό για να υπάρξει πιθανότητα σύγχυσης των καταναλωτών, αφ' ης στιγμής δύο παρομοίου τύπου παγωτά διατίθενται στην Κυπριακή αγορά με το ίδιο όνομα.
Οι Εναγόμενοι ψεύδονται στην επιστολή Τεκμήριο 21 όταν αναφέρουν κατά λέξη ότι «δεν υπάρχει το παραμικρό ενδεχόμενο σύγχυσης του καταναλωτή, ενόσω μάλιστα το προϊόν αυτό θα το βρείτε στα σημεία πώλησης παγωτών της εταιρείας PAPAFILIPOU. Έχω διαπιστώσει προσωπικά ότι το παγωτό "plaka" των Εναγομένων διατίθεται προς πώληση σε διάφορα περίπτερα και καταστήματα ανά την Κύπρο και όχι μόνο στα σημεία πώλησης των Εναγομένων.
Γνωρίζω επίσης προσωπικά, εκ του επαγγέλματος μου, ότι ένας μεταπωλητής είναι δυνατό να διαθέτει στο περίπτερο ή κατάστημα του ένα μόνο ψυγείο μίας εταιρείας παγωτών, ή να διαθέτει ψυγεία διαφόρων εταιρειών, ή ακόμα να διαθέτει ψυγεία δικά του και να ενοικιάζει χώρο σε αυτά το ψυγείο σε δύο ή και περισσότερες εταιρείες παγωτών για την διάθεση των προϊόντων τους.
Η πιθανότητα σύγχυσης αναπόφευκτα δημιουργείται με την πώληση δύο παρόμοιων προϊόντων με το ίδιο όνομα στην Κυπριακή αγορά. Πιστεύω ότι είναι αυτονόητη η πιθανότητα αυτή και δεν χρειάζεται να αποδειχθεί.
Χωρίς να αναιρείται η πιο πάνω θέση, ειλικρινά πιστεύω και με συμβουλεύουν και οι δικηγόροι των Εναγόντων, ότι η σύγχυση είναι πιθανό να δημιουργηθεί με τους ακόλουθους, μεταξύ άλλων, τρόπους.
Η διαφορετική συσκευασία του παγωτού των Εναγομένων σε συνδυασμό με την χρήση του ονόματος «πλάκα» δυνατό να δημιουργήσει σε καταναλωτή, ο οποίος δεν θα προσέξει το λογότυπο των Εναγομένων την στιγμή που το αγοράζει, την εντύπωση ότι πρόκειται για ένα νέο είδος παγωτού πλάκα των Εναγόντων.
Είναι επίσης δυνατό ο καταναλωτής να γνωρίζει το παγωτό «πλάκα» χωρίς να γνωρίζει την εταιρεία που το παράγει. Οπόταν σε τέτοια περίπτωση, ακόμα και αν προσέξει το λογότυπο, μπορεί να αγοράσει το παγωτό των Εναγομένων πιστεύοντας ότι είναι το παγωτό «πλάκα» που γνώριζε, αλλά σε νέα συσκευασία.
Εάν ο καταναλωτής προσέξει το λογότυπο των Εναγομένων, είναι δυνατό η χρήση του λογότυπου σε συνδυασμό με το όνομα «πλάκα», να του δημιουργήσει την εντύπωση ότι πρόκειται για το παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων το οποίο έχει εξαγοραστεί και παράγεται πλέον από τους Εναγόμενους.
Υπάρχουν πολλοί ηλικιωμένοι καταναλωτές, ιδιαίτερα στην ύπαιθρο, που γνωρίζουν το παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων εξ ακοής, γιατί δεν μπορούν να διαβάσουν ή έχουν προβληματική όραση . Αυτοί δυνατό να το ζητήσουν από τον πωλητή λέγοντας ότι θέλουν μια «πλάκα». Ο πωλητής ενδέχεται να τους πωλήσει το παγωτό των Εναγομένων, ιδιαίτερα αν δεν διαθέτει στο κατάστημα του παγωτά της εταιρείας των Εναγόντων, και οι ίδιοι δυνατό να το εκλάβουν ως μια νέα συσκευασία ή ένα νέο είδος «πλάκας».
Είναι επίσης πιθανό αυτή η κατηγορία καταναλωτών να μην είναι σε θέση να μεταβεί προσωπικά στο περίπτερο ή κατάστημα και να αναθέσει σε άλλο πρόσωπο - π.χ. εγγονό ή οικιακή βοηθό - να το αγοράσει λέγοντας του ότι θέλει μια πλάκα. Εάν το πρόσωπο που θα το αγοράσει δεν γνωρίζει την εμφάνιση της «πλάκας», υπάρχει πιθανότητα αντ' αυτής να αγοράσει την «plaka» των Εναγομένων
Τέλος υπάρχει μεγάλη μερίδα Τουρκοκύπριων καταναλωτών που επισκέπτονται τις ελεύθερες περιοχές και αγοράζουν την «πλάκα» των Εναγόντων είτε για τους ίδιους είτε για μεταφορά σε συγγενικά πρόσωπα στα κατεχόμενα. Αυτοί είναι πολύ πιο πιθανό να παραπλανηθούν και να αγοράσουν την «πλάκα» των Εναγομένων νομίζοντας πως είναι η νέα συσκευασία της «πλάκας» που γνώριζαν, ιδιαίτερα αν δεν επισκέπτονται τακτικά τις ελεύθερες περιοχές ή αν δεν γνωρίζουν οι ίδιοι την «πλάκα» και την αγοράζουν για λογαριασμό φίλων ή συγγενών τους.
Ένας καταναλωτής ο οποίος επιθυμεί να καταναλώσει την γνωστή σε αυτόν «πλάκα» αναμένει τα συγκεκριμένα χαρακτηριστικά ποιότητας και γεύσης, που γνωρίζει εδώ και έτη. Με την εκ λάθους κατανάλωση του νέου προϊόντος, όταν το λάθος δεν γίνει αντιληπτό, προκαλείται μεγάλη ζημιά στους Ενάγοντες εάν ο καταναλωτής δεν μείνει ικανοποιημένος με το προϊόν.
Παράλληλα δημιουργείται ζημιά στους Ενάγοντες και στην περίπτωση που ο καταναλωτής μείνει ικανοποιημένος και εξακολουθεί να αγοράζει το παγωτό νομίζοντας πως είναι η «πλάκα» των Εναγομένων με νέα γεύση.
11. Θα ήθελα να σημειώσω ότι οι Ενάγοντες έχουν οικειοποιηθεί όχι μόνο το όνομα του παγωτού μας, αλλά και το στυλ της διαφήμισης του. Προς τούτο παραπέμπω στο Τεκμήριο 25 στο οποίο φαίνεται η προώθηση του παγωτού «plaka» των Εναγομένων στη σελίδα κοινωνικής δικτύωσης facebook, όπου αυτό παρουσιάζεται ως νέο προϊόν με την ένδειξη «NEW θα πάθεις .#plaka» και με δεύτερη λεζάντα η οποία αναφέρει «το καλοκαίρι θέλει . #plaka» και παράλληλα επισυνάπτω ως Τεκμήριο 30 διαφήμιση των Εναγόντων περί το έτος 2008 με λεζάντα «το καλοκαίρι έχει πλάκα».
12. Βάσει όλων των πιο πάνω στοιχείων που παρατέθηκαν, ιδιαίτερα σε σχέση με τα ποσοστά πώλησης του παγωτού «πλάκα» των Εναγόντων σε σύγκριση με τα ποσοστά πώλησης του αντίστοιχου παγωτού των Εναγομένων, πιστεύω ότι καθίσταται εμφανής ο λόγος για τον οποίο οι Εναγόμενοι επέλεξαν να προωθήσουν το προϊόν τους με το όνομα «plaka». Είναι γιατί οι ίδιοι θέλουν να αυξήσουν τις πωλήσεις του προϊόντος τους εις βάρος του παγωτού των Εναγόντων, εκμεταλλευόμενοι το καλό όνομα που απέκτησαν οι Ενάγοντες από την μακρόχρονη παραγωγή του παγωτού πλάκα και τις διαφημιστικές ενέργειες στις οποίες οι Ενάγοντες προέβησαν ανά τα έτη, ούτως ώστε να καθιερώσουν το παγωτό πλάκα στην Κυπριακή αγορά.
11. Ως ειλικρινά πιστεύω και ως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Εναγόντων, η από μέρους των Εναγομένων χρήση του ονόματος «πλάκα» πέραν από το αστικό αδίκημα του αθέμιτου συναγωνισμού, συνιστά και πράξη ανταγωνισμού η οποία αντίκειται στα χρηστά βιομηχανικά ή εμπορικά ήθη. Ως τέτοια αποτελεί αθέμιτο ανταγωνισμό στη βάση της Σύμβασης του Παρισιού. Ως με συμβουλεύουν, δε, οι δικηγόροι των Εναγόντων, η ύπαρξη πιθανότητας σύγχυσης δεν είναι αναγκαία για τους σκοπούς της Σύμβασης του Παρισίου.
Ως ειλικρινά πιστεύω, υπάρχει η πιθανότητα οι Εναγόμενοι, χρησιμοποιώντας το όνομα «πλάκα», που για χρόνια χρησιμοποιούν και που έχουν καθιερώσει στην αγορά οι Ενάγοντες, να προωθήσουν το δικό τους παγωτό σε καταναλωτές, οι οποίοι πιθανό να το αγοράσουν τελώντας υπό σύγχυση και πιστεύοντας ότι αγοράζουν το παγωτό «πλάκα» των Εναγόντων και με αυτό τον τρόπο να μειωθούν οι πωλήσεις των Εναγόντων και/ή να επηρεαστεί η φήμη και η εμπορική εύνοια τους. Παράλληλα πιστεύω ότι, ανεξάρτητα από την σύγχυση που θα προκαλέσει, η συμπεριφορά των Εναγομένων παραβιάζει τα χρηστά βιομηχανικά ή εμπορικά ήθη.
13. Πέραν τούτου, θα ήθελα να αναφέρω ότι το παγωτό τύπου μπάρα παρασκευάζεται με συγκεκριμένο τρόπο και με συγκεκριμένα μηχανήματα. Το εν λόγω παγωτό παρασκευάζεται με τη μέθοδο/ διαδικασία εξώθησης (extrusion process). Ειδικότερα, η διαδικασία που ακολουθείται είναι η ακόλουθη: (α) το παγωτό πρέπει να κτυπηθεί πολύ καλά και να παγώσει σε θερμοκρασία -5,5 0C, (β) το παγωτό αντλείται μέσω ενός σωλήνα εξώθησης και κόβεται στο επιθυμητό σχήμα από ένα ηλεκτρικά θερμαινόμενο κοπτήρα από ανοξείδωτο χάλυβα, (γ)τα κομμάτια που σχηματίζονται, πέφτουν αμέσως πάνω σε ήδη κατεψυγμένες πλάκες οι οποίες τα μεταφέρουν μέσα από ένα «θάλαμο» κατάψυξης η θερμοκρασία του οποίου είναι -400C. Το πάγωμα στον εν λόγω θάλαμο γίνεται με παγωμένο αέρα. (δ) όταν το παγωτό καταψύχεται πλήρως, περνάει μέσω ενός μηχανισμού επικάλυψης σοκολάτας (enrober), προκειμένου να γίνει η επικάλυψη αυτού με σοκολάτα. (ε) αμέσως περνά μέσα από σήραγγα ψύξης ούτως ώστε η σοκολάτα να σκληρύνει χωρίς να λιώσει το παγωτό. Η συγκεκριμένη μέθοδος παραγωγής του εν λόγω παγωτού είναι ειδική ούτως ώστε το εν λόγω παγωτό να έχει συγκεκριμένα οργανοληπτικά χαρακτηριστικά και συγκεκριμένη γεύση, υφή και άρωμα.
14. Η μέθοδος που χρησιμοποιούν οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση δεν είναι η ορθή μέθοδος παρασκευής τέτοιου είδους παγωτών. Είμαι σε θέση να γνωρίζω τον τρόπο παρασκευής του παγωτού των Εναγομένων καθότι αυτοί έχουν δημοσιεύσει στη σελίδα τους στο Facebook απόσπασμα από τη γραμμή παραγωγής του εν λόγω παγωτού. Η μέθοδος αυτή ονομάζεται μορφοποιημένη παραγωγή (παραγωγή χρησιμοποιώντας καλούπια) (moulded production). Με τη συγκεκριμένη μέθοδο το παγωτό το οποίο έχει κτυπηθεί ελαφρώς και καταψυχθεί μερικώς (-10C έως -20C) μεταφέρεται σε καλούπια τα οποία έχουν καταψυχθεί. Στη συνέχεια, εισάγεται μέσα στο προϊόν μία καρφίτσα από ανοξείδωτο χάλυβα ούτως ώστε το προϊόν να μπορεί να βγει από το καλούπι μόλις καταψυχθεί. Το παγωτό καταψύχεται με υγρό άλμης κάτω από την επιφάνεια του καλουπιού. Για να αφαιρεθεί το παγωτό από το καλούπι, πρέπει να ξεπαγώσει ελαφρά με ζεστό νερό, ώστε το παγωτό να αποκολληθεί από το παγωμένο καλούπι. Στη συνέχεια, το παγωτό που κρέμεται από τις καρφίτσες βυθίζεται μέσα σε μια δεξαμενή σοκολάτας για να γίνει η επικάλυψη και παραμένει κρεμασμένο μέχρι να στεγνώσει η σοκολάτα πριν από τη συσκευασία. Μόλις η σοκολάτα στεγνώσει, οι καρφίτσες αφαιρούνται από το παγωτό και το παγωτό συσκευάζεται. Αυτό φαίνεται και στο ίδιο το παγωτό, όπου αν προσέξει κάποιος καλά, θα δει στη μια πλευρά μικρές τρύπες από όπου αφαιρέθηκαν οι καρφίτσες.
15. Οι Ενάγοντες, έχουν δαπανήσει στην ορθή μέθοδο παρασκευής του παγωτού τους, πέραν των €500.000 για την αγορά των απαραίτητων μηχανημάτων και την εγκατάσταση νέας γραμμής παραγωγής. Οι Εναγόμενοι από την άλλη χρησιμοποιούν τη γραμμή παραγωγής που χρησιμοποιούν για τα παγωτά ξυλάκι. Παρά το ότι οι Ενάγοντες έχουν γραμμή παραγωγής «moulded production», εντούτοις, το παγωτό τους δεν παράγεται με αυτό τον τρόπο καθότι τότε δεν θα συνιστούσε παγωτό τύπου μπάρας. Αυτό γιατί με τη μέθοδο τύπου «moulded» το παγωτό δεν μπορεί να κτυπηθεί ορθά στην ορθή θερμοκρασία και ως εκ τούτου τα οργανοληπτικά χαρακτηριστικά του παγωτού δεν μπορούν να είναι τα ίδια. Περαιτέρω, η απόψυξη του παγωτού για κάλυψη με σοκολάτα χωρίς περαιτέρω προστασία κατάψυξης, μειώνει την ποιότητα του τελικού προϊόντος. Με την ορθή μέθοδο παραγωγής, το εν λόγω παγωτό λαμβάνει συγκεκριμένα χαρακτηριστικά και ιδίως μια πιο ελαφριά υφή και συγκεκριμένη πυκνότητα η οποία είναι χαρακτηριστική. Τα εν λόγω οργανοληπτικά χαρακτηριστικά προσδιορίζουν τον ιδιότυπο χαρακτήρα του προϊόντος και για να επιτευχθούν χρειάζεται συγκεκριμένη μέθοδο παραγωγής η οποία δεν ακολουθείται από τους Εναγόμενους.
16. Έχω δοκιμάσει το παγωτό των Εναγομένων και ως άτομο που ασχολείται εδώ και 37χρόνια, ήτοι από το 1982 με την παραγωγή παγωτού, αλλά και ένεκα της εκπαίδευσης μου, αφού έχω παρακολουθήσει και αρκετά σεμινάρια στο θέμα αυτό (ενδεικτικά παραθέτω ως δέσμη, ως Τεκμήριο 31, πέντε (5) πιστοποιητικά παρακολούθησης τέτοιου είδους σεμιναρίων) μπορώ να επιβεβαιώσω ότι τα συγκεκριμένα χαρακτηριστικά δεν εντοπίζονται στο εν λόγω παγωτό. Τούτο παραπλανεί τους καταναλωτές καθότι οι ίδιοι δεν είναι σε θέση να γνωρίζουν τον τρόπο παραγωγής εκάστου παγωτού και στην ουσία λαμβάνουν προϊόν το οποίο δεν ανταποκρίνεται στο παγωτό που τους παρουσιάζεται και που οι ίδιοι αγοράζουν ως πλάκα. Τούτο συνιστά παραπλάνηση αφού ο μέσος καταναλωτής δεν θα μπορούσε εύκολα να αντιληφθεί τη διαφορά μεταξύ των δύο παγωτών, χωρίς ειδικές γνώσεις επί του θέματος. Ως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Εναγόντων, τούτο συνιστά και παράβαση του περί Εμπορικών Περιγραφών Νόμου 5/1987, αλλά και της Σύμβασης του Παρισιού.
17. Ως ειλικρινά πιστεύω, και ως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Εναγόντων, από τα ενώπιον του Δικαστηρίου στοιχεία προκύπτει ότι στην παρούσα υπόθεση υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση και ότι υπάρχει ορατό ενδεχόμενο οι Ενάγοντες να δικαιούνται στις αιτούμενες με την αγωγή θεραπείες.
18. Είναι περαιτέρω η θέση μου, ότι εάν το αιτούμενο διάταγμα δεν εκδοθεί, θα είναι αδύνατο ή εξαιρετικά δύσκολο να απονεμηθεί πλήρης δικαιοσύνη σε μεταγενέστερο στάδιο, καθότι η ζημιά των Εναγόντων δεν θα μπορεί να υπολογισθεί. Τούτο γιατί θα επηρεασθεί η φήμη και ή εμπορική εύνοια των Εναγόντων, κάτι που είναι δύσκολο, αν όχι αδύνατο, να εξακριβωθεί με βεβαιότητα.
19. Θεωρώ επίσης ότι το ισοζύγιο της ευχέρειας στην παρούσα περίπτωση κλίνει υπέρ των Εναγόντων και ως εκ τούτου είναι εύλογο και δίκαιο υπό τις περιστάσεις της παρούσας υπόθεσης να εκδοθεί το αιτούμενο διάταγμα. Τούτο γιατί σε περίπτωση μη έκδοσης του αιτούμενου διατάγματος οι Ενάγοντες διατρέχουν τον κίνδυνο, στο διάστημα που θα μεσολαβήσει μέχρι την εκδίκαση της υπό τον ως άνω τίτλο και αριθμό αγωγής, να καθιερωθεί στην αγορά το παγωτό των Εναγομένων με το όνομα «plaka», εξασφαλίζοντας ένα μέρος του μεριδίου αγοράς των Εναγόντων. Αφ' ης στιγμής το μερίδιο αυτό εξασφαλισθεί από τους Εναγόμενους θα είναι δυνατό να το διατηρήσουν ακόμα και με άλλο όνομα. Θα επηρεαστεί ανεπανόρθωτα η φήμη και η εμπορική εύνοια των Εναγόντων, οι οποίοι θα απωλέσουν ένα μεγάλο μέρος από το μερίδιο που κατέχουν στην αγορά για το παγωτό «πλάκα», το οποίο δεν αποτελεί απλά ένα εκ των προϊόντων τους, αλλά το κύριο προϊόν εμπορίας των Εναγόντων και το προϊόν το οποίο αποφέρει το σημαντικότερο ποσοστό εσόδων τους. Εάν το εν λόγω μερίδιο αγοράς απωλεσθεί, ή έστω μέρος αυτού, τούτο θα επιφέρει τεράστιες και ανυπολόγιστες ζημιές στους Ενάγοντες οι οποίες μπορεί να οδηγήσουν ακόμα και σε κατάρρευση τους.
Αντίθετα, το προϊόν "plaka" των Εναγομένων είναι ένα νέο προϊόν το οποίο μπορεί να προωθηθεί και να συνεχίσει να πωλείται με διαφορετικό όνομα και το οποίο εν πάση περιπτώσει, δεν έχει ακόμα αποκτήσει μερίδιο στην αγορά ατομικού συσκευασμένου παγωτού. Ένεκα του ότι το επίδικο προϊόν αποτελεί νέο προϊόν, οι Εναγόμενοι δεν θα υποστούν ιδιαίτερη ζημιά με την έκδοση του διατάγματος, ενώ και εάν ακόμα υποστούν ζημιά αυτή θα είναι πολύ μικρή και θα αφορά κυρίως τα χρήματα που έχουν δαπανηθεί για την προώθησή του. Τούτο μπορεί εύκολα να αντιμετωπισθεί με τυχόν εγγύηση που το Δικαστήριο θα διατάξει τους Ενάγοντες να καταβάλουν κάτι το οποίο οι Ενάγοντες είναι πρόθυμοι να πράξουν.
20. Οι Ενάγοντες δεν επέδειξαν καμία καθυστέρηση στην προώθηση της παρούσας αίτησης, αφού άμεσα μόλις ενημερώθηκαν για το προϊόν των Εναγομένων αποτάθηκαν στους δικηγόρους τους ενώ κατέβαλαν προσπάθειες για επίλυση του θέματος εξωδικαστηριακά με την επιστολή ημερομηνίας 27/05/2019, τεκμήριο 9 στην παρούσα. Από την ημερομηνία της απάντησης των Εναγομένων, ήτοι στις 10/06/2019 οι Ενάγοντες ενήργησαν ταχύτατα και εντός ημερών καταχωρήθηκε η αγωγή και η παρούσα αίτηση. Ο χρόνος που παρήλθε, αποσκοπούσε στη συγκέντρωση των απαραίτητων στοιχείων, που φαίνονται ως Τεκμήρια στην παρούσα ένορκο δήλωση, την πραγματοποίηση συνάντησης μεταξύ εμού προσωπικά, της κας XXXXX Πρωτοπαπά Πελίδη και των δικηγόρων των Εναγόντων για ενημέρωση τους και για συζήτηση της υπόθεσης και την προετοιμασία της αγωγής και της αίτησης από τους δικηγόρους των Εναγόντων.
21. Περαιτέρω είναι η θέση μου ότι η έκδοση των αιτούμενων διαταγμάτων είναι κατεπείγουσα, καθότι η καλοκαιρινή περίοδος και συγκεκριμένα οι μήνες Ιούνιος - Σεπτέμβριο, είναι η περίοδος κατά την οποία πραγματοποιούνται οι περισσότερες πωλήσεις των παγωτοβιομηχανιών και συνεπώς η περίοδος κατά την οποία γίνεται σε μεγαλύτερο βαθμό η προώθηση παγωτών. Εάν τα αιτούμενα διατάγματα δεν εκδοθούν το συντομότερο δυνατό, τότε οι Εναγόμενοι θα χρησιμοποιήσουν την παρούσα περίοδο για την προώθηση του παγωτού τους εις βάρος των Εναγόντων, και με τη σύγχυση του καταναλωτικού κοινού η ζημιά που θα υποστούν οι Ενάγοντες θα είναι τεράστια και άμεση και έστω και αν κερδίσουν στην αγωγή τους μεταγενέστερα, ενδεχομένως αυτή να καταστεί άνευ αντικειμένου, εάν χαθεί το μερίδιο που κατέχουν διαχρονικά στην αγορά.
22. Εν όψει των ανωτέρω πιστεύω ότι οι Ενάγοντες έχουν καλή υπόθεση, πληρούνται όλες οι προϋποθέσεις που θέτει ο νόμος και η νομολογία για έκδοση του αιτούμενου διατάγματος και είναι προς το συμφέρον της ορθής απονομής της δικαιοσύνης εκδοθεί τούτο, είναι δε αναγκαίο και επείγον και προς το συμφέρον της δικαιοσύνης όπως αυτό εκδοθεί το συντομότερο δυνατό.
23. Όλα τα ως άνω, είναι εξ όσων γνωρίζω και πιστεύω ορθά και αληθή και αφορούν όλα τα κύρια γεγονότα για σκοπούς της παρούσας αίτησης.
24. ΄Όθεν αιτούμαι ως η αίτηση.».
(Η έμφαση με έντονα γράμματα είναι του Δικαστηρίου.)
Η ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ ΑΚΡΟΑΣΗΣ ΤΗΣ ΑΙΤΗΣΗΣ.
Η υπό κρίση αίτηση τέθηκε την 1.7.2019 διαδοχικά ενώπιον τριών αδελφών Δικαστών. Οι πρώτες δύο συνάδελφοι εξαιρέθηκαν από την εκδίκαση της υπόθεσης λόγω συγγένειας με τα πρόσωπα που διευθύνουν την εταιρεία των Εναγομένων. Η αίτηση τέθηκε ενώπιον της τρίτης συναδέλφου (Ν. Οικονόμου, Ε.Δ.) στις 3.7.19, η οποία αφού την ανέγνωσε, έκρινε κατάλληλο να διατάξει επίδοσή της στους Εναγομένους και την όρισε για το σκοπό αυτό στις 9.7.19. Συνεπώς, δεν εκδόθηκαν μονομερώς οποιαδήποτε διατάγματα. Απεναντίας, η ακρόαση της υπό κρίση αίτησης διεξήχθη inter partes (δια κλήσεως). Περιγράφω πιο κάτω όσα έγιναν στο χρόνο που διέρρευσε από 3.7.2019 μέχρι τις 14.7.19 που επιφυλάχθηκε η παρούσα ενδιάμεση απόφαση.
Πράγματι, ως φαίνεται από το φάκελο του Δικαστηρίου, το κλητήριο και η αίτηση επιδόθηκαν στους Εναγόμενους στις 4.7.2019 (σχετική η Ε/Δ επίδοσης ημερ. 5.7.19 που ορκίζεται ο επιδότης XXXXX Κοιλαράς) και στις 9.7.19 εμφανίσθηκε ενώπιον του Δικαστηρίου η συνήγορος των Εναγομένων, κα Μίτσιγγα, η οποία ζήτησε χρόνο για ένσταση στην αίτηση για προσωρινά διατάγματα. Το Δικαστήριο την όρισε στις 18.7.19 για οδηγίες και για ένσταση μέχρι τότε. Κατόπιν νέου αιτήματος της ιδίας συνηγόρου για παράταση του χρόνου για ένσταση, η αδελφή Δικαστής παράτεινε το χρόνο για ένσταση μέχρι τις 11.9.19 και όρισε την αίτηση για ακρόαση στις 16.9.19. Η ένσταση καταχωρήθηκε πράγματι στις 11.9.19.
Το παρόν Δικαστήριο ανέλαβε το χειρισμό της παρούσας υπόθεσης για πρώτη φορά στις 16.9.19, βάσει του διοικητικού προγράμματος εργασίας για το Δικαστικό έτος 2019/2020 στο Επαρχ. Δικαστήριο Λευκωσίας. Το Δικαστήριο έκρινε σκόπιμο να δώσει χρόνο για να μελετήσουν οι Ενάγοντες την ένσταση των Εναγομένων και δόθηκε χρόνος 1 μηνός σε αμφότερους τους διαδίκους για να καταχωρήσουν τυχόν αίτηση αντεξέτασης. Ορίσθηκε συγχρόνως η αίτηση για ακρόαση με γραπτές αγορεύσεις στις 29.10.19.
Αντί αίτησης για αντεξέταση, οι Ενάγοντες έκριναν σκόπιμη την καταχώρηση αίτησης για Συμπληρωματική / Απαντητική Ε/Δ και καταχώρησαν προς τούτο γραπτή αίτηση στις 25.10.19. Συνεπεία τούτου, όταν οι Εναγόμενοι εμφανίσθηκαν στις 29.10.19 στο Δικαστήριο, δεν έφεραν ένσταση στην αναβολή της ακρόασης της αίτησης, παρά μόνο ζήτησαν χρόνο για ένσταση στην αίτηση για Συμπληρωματική Ένορκη Δήλωση. Καταχώρησαν την ένσταση αυτή στις 28.11.2019. Η ακρόαση της αίτησης για Συμπληρωματική Ε/Δ διεξήχθη στις 21.2.20 στη βάση γραπτών αγορεύσεων των δύο πλευρών και η αιτιολογημένη απόφαση του Δικαστηρίου επί της εν λόγω αίτησης εκδόθηκε στις 30.3.20 και διαβιβάσθηκε στους συνηγόρους ηλεκτρονικά αυθημερόν, εν μέσω του lockdown ελέω κορωνοϊού και τηρουμένου του ειδικού προγράμματος λειτουργίας των Δικαστηρίων που καθιερώθηκε με απόφαση ημερ. 16.3.20 από το Ανώτατο Δικαστήριο. Με την εν λόγω ενδιάμεση απόφαση ημερ. 30.3.20, το παρόν Δικαστήριο έδωσε άδεια στους Ενάγοντες να καταχωρήσουν Συμπληρωματική Ένορκη Δήλωση μέχρι 5.5.20 και όρισε την αίτηση για προσωρινά διατάγματα στις 15.5.20 για οδηγίες. Ωστόσο, με ηλεκτρονικό ταχυδρομείο, ημερ. 15.5.20, οι Ενάγοντες ζήτησαν από το Δικαστήριο παράταση του χρόνου για καταχώρηση της Συμπληρωματικής Ε/Δ, διότι ο ενόρκως δηλών είναι υπερήλικας και δεν μπορούσε να προσέλθει στο Δικαστήριο για να ορκιστεί λόγω του κινδύνου για κορωνοϊό. Στο αίτημα παράτασης χρόνου, οι Εναγόμενοι δεν είχαν ένσταση ούτε ζητούσαν έξοδα. Ως εκ τούτου, δόθηκε άδεια και η εν λόγω Συμπληρωματική Ε/Δ καταχωρήθηκε στις 26.5.20.
Μετά από όλα τα πιο πάνω, η υπό κρίση αίτηση για προσωρινά διατάγματα κατέληξε να διεξάγεται στη βάση γραπτών αγορεύσεων που παραδόθηκαν στο Δικαστήριο στις 14.7.20.
Παραθέτω πιο κάτω։
το περιεχόμενο της ένστασης των Εναγομένων, ημερ. 11.9.19, στην αίτηση για προσωρινά διατάγματα,
το περιεχόμενο της Συμπληρωματικής Ε/Δ των Εναγόντων, ημερ. 26.5.20,
την εκατέρωθεν νομική επιχειρηματολογία των συνηγόρων σε σχέση με την έκδοση ή μη των αιτούμενων ενδιάμεσων διαταγμάτων, ως οι αγορεύσεις τους ημερ. 14.7.20.
Ακολούθως, αναλύω τη νομική πτυχή της υπόθεσης στην έκταση και το βαθμό που έκρινα αναγκαίο για αιτιολόγηση της παρούσας ενδιάμεσης απόφασης.
Η ΕΝΣΤΑΣΗ ΕΝΑΓΟΜΕΝΩΝ / ΚΑΘ'ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ
Η Ένσταση των Εναγομένων / Καθ'ων η αίτηση βασίζεται στους περί Πολιτικής Δικονομίας Θεσμούς Δ.48 θ.θ. 1, 2, 3, 4, 7, 8 και 9, Δ.39, Δ.59 και Δ.64, στον περί Πολιτικής Δικονομίας Νόμο, Κεφ. 6, άρθρο 9, στον περί Δικαστηρίων Νόμο, Ν.14/1960, άρθρα 2 και 32, στον περί Αστικών Αδικημάτων Νόμο, Κεφ.148, άρθρο 35, στον περί Εμπορικών Σημάτων Νόμο, Κεφ.268, άρθρα 2, 4 και 6, στον περί της Νομικής Προστασίας των Βιομηχανικών Σχεδίων και Υποδειγμάτων Νόμο του 2002 (Ν.4(Ι)/2002), στον Κυρωτικό της Σύμβασης του Παρισιού για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας Νόμο (Ν 66/83), στις συμφυείς εξουσίες και την γενική πρακτική του Δικαστηρίου και στη Νομολογία των Κυπριακών Δικαστηρίων.
Οι συγκεκριμένοι λόγοι επί των οποίων βασίζεται η ένσταση είναι οι ακόλουθοι:
1. Η λέξη «πλάκα» αποτελεί περιγραφικό όρο κατηγορίας παγωτού και δεν μπορεί να αποτελέσει πνευματική ιδιοκτησία του Αιτητή και/ή οποιουδήποτε τη χρησιμοποιεί.
2. Οι Αιτητές δεν προσκόμισαν οιανδήποτε μαρτυρία που να καταδεικνύει ότι απέκτησαν εμπορική εύνοια στη λέξη «πλάκα» και/ή στη συσκευασία και/ή περιτύλιγμα του προϊόντος που κυκλοφορούν στην κυπριακή αγορά.
3. Η λέξη «πλάκα» είτε με ελληνικούς, είτε με αγγλικούς χαρακτήρες, δεν είναι εγγεγραμμένο εμπορικό σήμα στο όνομα των Αιτητών και/ή ούτε υπάρχει δικαίωμα αποκλειστικής χρήσης από τους Αιτητές.
Η συσκευασία και/ή το προϊόν των Αιτητών δεν είναι εγγεγραμμένο βιομηχανικό σχέδιο σύμφωνα με τον περί Προστασίας των Βιομηχανικών Σχεδίων και Υποδειγμάτων Νόμο (Ν. 4(Ι)/2002).
5. Η λέξη «#plaka» όπως χρησιμοποιείται από τους Καθ' ων η Αίτηση είναι γραμματικά αποτυπωμένη ουσιωδώς διαφορετικά από την γραμματική αποτύπωση της λέξης «πλάκα» όπως χρησιμοποιείται από τους Αιτητές.
6. Η συσκευασία και/ή περιτύλιγμα του προϊόντος «πλάκα» των Αιτητών δεν ομοιάζει με τη συσκευασία και/ή περιτύλιγμα του επίδικου προϊόντος «#plaka» των Καθ' ων η Αίτηση και δεν προκαλείται σύγχυση ή παραπλάνηση στο καταναλωτικό κοινό. Οι Αιτητές δεν έχουν προσκομίσει μαρτυρία σύγχυσης και δη σύγχυσης σε βαθμό εξαπάτησης και/ή εν πάση περιπτώσει δεν έχουν προσκομίσει μαρτυρία ζημιάς και/ή πιθανότητας ζημιάς.
7. Οι Καθ' ων η Αίτηση με την προώθηση του προϊόντος με την ονομασία «#plaka», στη μορφή και/ή στην όψη της συσκευασίας που ίσχυε και/ή υφίστατο κατά τον επίδικο χρόνο, δεν έχουν προβεί σε οποιαδήποτε πράξη που να συνθέτει το αστικό αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού και/ή ψευδείς παραστάσεις και/ή αθέμιτη και/ή παραπλανητική και/ή παράνομη πράξη και/ή παραβίαση βιομηχανικού σχεδίου.
8. Οι Καθ'ών η Αίτηση δεν χρησιμοποίησαν οποιοδήποτε όνομα, επωνυμία ή σήμα που ανήκει στους Αιτητές ώστε να παραπλανούν και/ή να δημιουργούν σύγχυση και/ή να προκαλούν την λανθασμένη εντύπωση στο καταναλωτικό κοινό ότι το παγωτό «#plaka» είναι το παγωτό «πλάκα» των Αιτητών.
9. Οι Καθ' ων η Αίτηση έχουν καθιερωθεί στην αντίληψη του αγοραστικού κοινού ως σημαντικός και γνωστός παραγωγός και προμηθευτής παγωτών και/ή συναφών προϊόντων και ως εκ τούτου τα προϊόντα τους χαίρουν μεγάλης φήμης και αναγνωρισιμότητας.
10. Η Αίτηση δεν πληροί τις προϋποθέσεις και/ή τα κριτήρια για την έκδοση των απαγορευτικών αιτούμενων διαταγμάτων δυνάμει του άρθρου 32 του Περί Δικαστηρίων Νόμου - Ν. 14/1960.
11. Οι Αιτητές δεν έχουν καλή βάση αγωγής και/ή δεν έχουν αποκαλύψει καλό αγώγιμο δικαίωμα και/ή δεν υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση στην αγωγή.
12. Οι Αιτητές δεν έχουν ορατές πιθανότητες επιτυχίας της υπόθεσης τους και/ή δεν υπάρχει πιθανότητα οι Αιτητές να δικαιούνται σε θεραπεία.
13. Η έκδοση του αιτούμενου διατάγματος δεν είναι κατεπείγουσας και/ή απαραίτητης φύσεως και/ή οι Αιτητές απέτυχαν να το αποδείξουν.
14. Υπάρχει αδικαιολόγητη καθυστέρηση στην καταχώρηση της Αίτησης για το αιτούμενο διάταγμα. Το προϊόν των Καθ' ων η Αίτηση διατίθεται στην Κυπριακή αγορά πέραν των 40 χρόνων, το οποίο εμπίπτει στη κατηγορία παγωτού «πλάκα».
Οι Αιτητές κωλύονται να προωθούν την παρούσα αγωγή λόγω προηγούμενης συμπεριφοράς και/ή επιδεικνυόμενης ανοχής σε άλλα προϊόντα με την ονομασία «πλάκα» που παράγουν και/ή εμπορεύονται για δεκαετίες άλλες εταιρείες, μεταξύ των οποίων και των Καθ' ων η Αίτηση, που δραστηριοποιούνται στην αγορά παγωτού στην Κύπρο.
16. Δεν καταδεικνύεται πως, σε περίπτωση επιτυχίας της αγωγής, θα ήταν δύσκολη απονομή της δικαιοσύνης σε μεταγενέστερο στάδιο και/ή σε περίπτωση μη έκδοσης του επιδιωκόμενου διατάγματος οι Αιτητές θα υποστούν οιανδήποτε και/ή ανεπανόρθωτη ζημία.
17. Οι Αιτητές δεν προσήλθαν στο Δικαστήριο με καθαρά χέρια και/ή παραπλανούν το Δικαστήριο και/ή αποκρύβουν ουσιώδη γεγονότα.
18. Οι Αιτητές δεν κατέδειξαν και/ή δεν προσκόμισαν μαρτυρία ενώπιον του Δικαστηρίου ότι το ισοζύγιο της ευχέρειας κλίνει υπέρ της έκδοσης του διατάγματος και/ή το ισοζύγιο της ευχέρειας κλίνει υπέρ της απόρριψης της Αίτησης.
19. Η ζημία που θα προκληθεί στους Καθ' ων η Αίτηση σε περίπτωση έκδοσης του αιτούμενου διατάγματος είναι μεγαλύτερη από την ισχυριζόμενη ζημία που θα προκληθεί στους Αιτητές.
20. Η έκδοση του αιτούμενου διατάγματος θα έχει ως αποτέλεσμα την ανατροπή του status quo ante και όχι της συντήρηση του status quo ante και/ή θα ισοδυναμούσε με ικανοποίηση της θεραπείας που ουσιαστικά επιδιώκεται με την ίδια την αγωγή.
21. Η αίτηση είναι κατά νόμο και ουσία αβάσιμη και/ή ανυπόστατη και/ή γενική και αόριστη.
22. Οι Αιτητές δεν νομιμοποιούνται στις αιτούμενες θεραπείες και η καταχώρηση της αίτησης γίνεται για εκδικητικούς και/ή αλλότριους σκοπούς και/ή πρόκλησης ταλαιπωρίας στην επιχείρηση των Καθ' ων η Αίτηση.
23. Περαιτέρω λόγοι ένστασης αναπτύσσονται στην Ένορκη Δήλωση που συνοδεύει την ένσταση.».
Παρά το ότι στην Ειδοποίηση περί πρόθεσης Ένστασης των Εναγομένων / Καθ'ων η αίτηση αναφέρεται ότι τα γεγονότα πάνω στα οποία στηρίζεται η ένσταση αναφέρονται «στις επισυνημμένες ένορκες δηλώσεις των κυρίων XXXXX Χριστοφόρου, XXXXX Παπαφιλίππου και XXXXX Πέτρου ημερομηνίας ./09/2019», εντούτοις διαπιστώνω από το φάκελο ότι μία μόνο ένορκη δήλωση έχει καταχωρηθεί, την οποία ορκίζεται ο κ. XXXXX Χριστοφόρου στις 11.9.2019. Ουδεμία άλλη ένορκη δήλωση επισυνάπτεται στο κείμενο της Ειδοποίησης ένστασης.
Παραθέτω πιο κάτω αυτούσια την Ε/Δ του κ. XXXXX Χριστοφόρου, ημερ. 11.9.2019։
«Εγώ ο κάτωθι υπογεγραμμένος, XXXXX Χριστοφόρου, ορκίζομαι και λέγω τα ακόλουθα:
1. Εργάζομαι στην εταιρεία ΠΑΓΩΤΑ ΠΑΠΑΦΙΛΙΠΠΟΥ & ΠΑΤΙΣΕΡΙ ΠΑΝΑΓΙΩΤΗΣ ΛΙΜΙΤΕΔ (Η.Ε.5491) (στο εξής «οι Καθ' ων η Αίτηση») από το 1993 και είμαι ο Διευθυντής Έρευνας και Ανάπτυξης. Οι Καθ' ων η Αίτηση είναι Κυπριακή εταιρεία περιορισμένης ευθύνης δεόντως εγγεγραμμένη στο μητρώο του Εφόρου Εταιρειών Κύπρου και είμαι πλήρως εξουσιοδοτημένος από τους Καθ' ων η Αίτηση, να προβώ στην παρούσα ένορκη δήλωση προς υποστήριξη της παρούσας Ένστασης. Επισυνάπτω στη παρούσα την έρευνα από την επίσημη ιστοσελίδα του Έφορου Εταιρειών Κύπρου αναφορικά με την εγγραφή των Καθ' ων η Αίτηση στο μητρώο του Εφόρου Εταιρειών Κύπρου, ως Τεκμήριο 1.
Τα έγγραφα τα οποία σχετίζονται με την παρούσα υπόθεση, και τα οποία αναφέρονται κατωτέρω και τα οποία καταθέτω ως Τεκμήρια, βρίσκονται στον έλεγχο και στην κατοχή μου. Για όσα έγγραφα δεν έχω κατορθώσει να ανεύρω το πρωτότυπο, παρόλο τον ενδελεχή έλεγχο και έρευνα που διεξήγαγα, θα παρουσιάσω αντίγραφα.
Τυχόν αναφορά μου σε γεγονότα για τα οποία δεν έχω προσωπική γνώση, γίνεται με αναφορά στην πηγή της πληροφόρησης μου, ενώ τυχόν αναφορά μου σε νομικά θέματα, γίνεται μετά από συμβουλή των δικηγόρων των Καθ' ων η Αίτηση, Γιώργος Ζ. Γεωργίου & Συνεργάτες Δ.Ε.Π.Ε (στο εξής οι «ΓΖΓ»).
4. Είμαι σε θέση να προβώ στην παρούσα ένορκη δήλωση για σκοπούς υποστήριξης της παρούσας ένστασης, την οποία έχω διαβάσει και υιοθετώ όλους του λόγους ένστασης που αναφέρονται σε αυτήν.
Δεν αποδέχομαι ως αληθείς τους ισχυρισμούς που αναφέρει ο κ. Τάκης Πρωτοπαπάς (στο εξής «ΤΠ») στην ένορκη δήλωση του που υποστηρίζει την Αίτηση των REGIS MILK INDUSTRIES LTD (στο εξής «οι Αιτητές») ημερομηνίας 01/07/2019 (στο εξής «η Αίτηση»), εκτός όπου διαφορετικά δηλώνω στην παρούσα ένορκη δήλωση.
Α. ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΤΩΝ ΚΑΘ' ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ
Λόγω της θέσης που κατέχω στην εταιρεία των Καθ' ων η αίτηση και εξ' όσων με έχουν ενημερώσει οι δύο ιδρυτές των Καθ' ων η Αίτηση - κ. XXXXX Παπαφιλίππου και XXXXX Χριστοφόρου, οι Καθ' ων η Αίτηση ξεκίνησαν το 1965 μια μικρή επιχείρηση παραγωγής παγωτού και ζαχαροπλαστικής, όπου σήμερα το όνομα τους «ΠΑΓΩΤΑ ΠΑΠΑΦΙΛΙΠΠΟΥ & ΠΑΤΙΣΕΡΙ ΠΑΝΑΓΙΩΤΗΣ ΛΙΜΙΤΕΔ» και η συντομογραφία τους «Π&Π» (και με αγγλικούς χαρακτήρες «P&P») αποτελεί την μεγαλύτερη βιομηχανία παγωτού στη Κύπρο. Είναι η πρώτη Κυπριακή παγωτοβιομηχανία που έχει διεισδύσει σε αγορές της Ευρώπης και Μέσης Ανατολής και έχει βραβευτεί πολλές φορές για την άριστη ποιότητα των προϊόντων της, την καινοτομία και το εμπορικό της ήθος. Ένα από τα σπουδαιότερα επιτεύγματα της είναι τα European Business Awards 2012-2013 τα οποία αναγνωρίζονται ως τα πιο σημαντικά επιχειρηματικά βραβεία στην Ευρώπη. Για πρώτη φορά Κυπριακή εταιρεία κατάφερε να φθάσει στον τελικό του διαγωνισμού κατακτώντας τον τίτλο του Ruban d'Honneur. Οι Καθ' ων η Αίτηση είναι πιστοποιημένοι με τα διεθνή πρότυπα ποιότητας και ασφάλειας τροφίμων σύμφωνα με το ISO 9001 (Σύστημα Διαχείρισης Ποιότητας), το ISO 22000 (Σύστημα Διαχείρισης Υγιεινής & Ασφάλειας Τροφίμων HACCP) και το OHSAS 18001 (Σύστημα Διαχείρισης Υγείας & Ασφάλειας στην Εργασία). Επισυνάπτονται ως Τεκμήριο 2 φωτογραφίες των αναφερόμενων βραβείων καθώς επίσης και τα σχετικά πιστοποιητικά ως Τεκμήριο 3. Σχετικό είναι και το άρθρο από το Κυπριακό περιοδικό «Time Out Cyprus» - Ιούλιος 2012, το οποίο επισυνάπτεται στην ένορκη δήλωση του ΤΠ ως Τεκμήριο 11 Επισυνάπτω επίσης την ενότητα «About us» από την επίσημη ιστοσελίδα των Καθ' ων η Αίτηση, ως Τεκμήριο 4 .
Οι Καθ' ων η Αίτηση μέσα από την μακρόχρονη πορεία και την συνεισφορά τους στην παραγωγή και πώληση παγωτού τόσο στη Κυπριακή αγορά, όσο και στην αγορά του εξωτερικού, καθιέρωσαν το όνομα και τη φήμη τους ως ξεχωριστό και πολυβραβευμένο παγωτό. Τα παγωτά και τα προϊόντα παραγωγής των Καθ' ων η Αίτηση είναι ευρέως γνωστά στο καταναλωτικό κοινό και άμεσα συνδεδεμένα με το όνομα τους, την συντομογραφία τους και το λογότυπο τους. Επισυνάπτω σχετική έρευνα Συνηθειών Χρήσεων και Εικόνας για την κατηγορία Παγωτών για την περίοδο Ιουνίου 2017 ως Τεκμήριο 5. Στην επισυνημμένη έρευνα παρουσιάζεται η αναγνωρισιμότητα των παγωτών των Καθ' ων η Αίτηση καθώς επίσης τα παγωτά τους βρίσκονται στις πρώτες 5 θέσεις.
8. Οι Καθ' ων η Αίτηση παράγουν ατομικό παγωτό πλάκα από το 1976. Ακολούθως από το 1978 παράγουν τα ατομικά παγωτά των κατηγοριών χωνάκι, ποτηράκι/κυπελάκι και σάντουιτς.
Β. ΚΑΤΗΓΟΡΙΑ ΠΑΓΩΤΟΥ «ΠΛΑΚΑ»
Ως αναφέρθηκα πιο πάνω, μια εκ των κατηγοριών παραγωγής παγωτού είναι και η κατηγορία πλάκα, που εντάσσεται το παγωτό σε σχήμα ορθογώνιας πλάκας παγωτού βανίλια με επικάλυψη σοκολάτας. Η εν λόγω κατηγορία είναι και γνωστή με την αγγλική ονομασία/ορολογία «choc-ice», όπου πολύ μεγάλες και ευρέως γνωστές εταιρείες στο εξωτερικό παράγουν και πωλούν το εν λόγω είδος παγωτού. Για σκοπούς παραδείγματος επισυνάπτω στην παρούσα 2 παγωτά κατηγορίας choc-ice από τις πολύ γνωστές εταιρείες Cadbury και ΗΒ, ως Τεκμήριο 6. Αξιοσημείωτο είναι η κοινή περιγραφή του είδους/κατηγορίας παγωτού από τις δύο μεγάλες εταιρείες όπως φαίνεται στα επισυνημμένα Τεκμήρια, αλλά και με την επίσημη περιγραφή/ερμηνεία του εν λόγω όρου από το διαδικτυακό λεξικό Cambridge Dictionary. Επισυνάπτω την σχετική περιγραφή/ερμηνεία του όρου «choc ice» από το διαδικτυακό λεξικό Cambridge Dictionary, ως Τεκμήριο 7.
Ο περιγραφικός όρος «choc ice» είναι αγγλικός όρος για την αντίστοιχη ελληνική κατηγορία παγωτού «πλάκα», όπως καταγράφηκε στην προηγούμενη παράγραφο. Ο Basil Crowhurst, στο βιβλίο του «A History of the British Ice Cream Industry» αναφέρει ότι το 1921 στις Η.Π.Α. ο Christian Kent Nelson επικάλυψε μια ορθογώνια πλάκα παγωτού βανίλια με σοκολάτα δημιουργώντας έτσι το πρώτο παγωτό «choc ice» στον κόσμο. Το «choc ice» υπήρξε ένα από τα πρώτα τυποποιημένα ατομικά παγωτά που διαδόθηκε σε ολόκληρο τον κόσμο με την βιομηχανοποίηση του παγωτού. Επισυνάπτω σχετικό απόσπασμα από το βιβλίο «A History of the British Ice Cream Industry», ως Τεκμήριο 8. Επίσης ένα από τα πρώτα παγωτά της κατηγορίας «choc ice» πωλήθηκε στις Ηνωμένες Πολιτείες Αμερικής το 1922, με την εμπορική ονομασία «Klondike». Επισυνάπτω την σχετική αναφορά του Wikipedia για το εν λόγω παγωτό «choc ice», ως Τεκμήριο 9.
Γ. ΙΣΤΟΡΙΑ ΚΑΙ ΦΗΜΗ ΤΟΥ ΠΑΓΩΤΟΥ «ΠΛΑΚΑ» ΤΩΝ ΚΑΘ' ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ
Ως με έχει ενημερώσει ο κ. XXXXX Παπαφιλίππου, το 1975 οι Καθ' ων η Αίτηση αγόρασαν από την Δανία μηχανή επικάλυψης σοκολάτας των παγωτών «πλάκα - choc ice» και το 1976 άρχισαν να πωλούν τα ατομικά παγωτά αυτού του είδους και κατηγορίας. Σήμερα η εν λόγω μηχανή επικάλυψης βρίσκεται στο Μουσείο Παγωτού Παπαφιλίππου. Επισυνάπτονται οι φωτογραφίες της μηχανής του 1975 από την Δανία, ως Τεκμήριο 10. Τα πρώτα παγωτά πλάκα των Καθ' ων η Αίτηση ήταν χειροποίητα και παρασκευάζονταν με τη χρήση καλουπιών που εφαρμόζονταν στις παγωτομηχανές και κόβονταν σε ορθογώνιο σχήμα, χρησιμοποιώντας κοπτήρα από ανοξείδωτο ατσάλι. Αμέσως μετά οι πλάκες παγωτού μεταφέρονταν στον ψυκτικό θάλαμο. Μετά την πλήρη κατάψυξη οι πλάκες παγωτού περνούσαν μέσω της μηχανής επικάλυψης σοκολάτας και ακολούθως επανατοποθετούνταν στον ψυκτικό θάλαμο.
Λίγο αργότερα η εταιρεία έθεσε ως στόχο τη διείσδυση στην αγορά του ατομικού παγωτού. Το 1978 αγόρασε από την Ιταλία δύο νέες μηχανές, μία γεμιστική για κώνους/χωνάκια και κυπελάκια και μία μηχανή παρασκευής παγωτών σάντουιτς. Η γεμιστική μηχανή για κώνους/χωνάκια και κυπελάκια βρίσκεται σήμερα στο Μουσείο Παγωτού Παπαφιλίππου. Επισυνάπτεται φωτογραφία από το πρώτο διαφημιστικό έντυπο ατομικών παγωτών (1978) όπου φαίνεται ξεκάθαρα το παγωτό πλάκα (choc ice) σε συσκευασία με χρυσό περιτύλιγμα και καφέ διαγώνιες γραμμές, ως Τεκμήριο 11 .
Το 1988 η εταιρεία, θέλοντας να εμπλουτίσει την γκάμα των ατομικών της παγωτών, προχώρησε στην αγορά μίας νέας, πλήρως αυτοματοποιημένης μηχανής από την Ιταλία. Η μηχανή αυτή χρησιμοποιείται για την παρασκευή και συσκευασία παγωτών πλάκα (choc ice), παγωτών στο ξυλάκι, ξυλάκια φρούτου sorbet και για παγωτίνια (ice cream bonbons). Επισυνάπτονται φωτογραφίες της μηχανής από την Ιταλία ως Τεκμήριο 12, καθώς επίσης και διαφημιστική φωτογραφία που χρονολογείται από το 1988 των ατομικών παγωτών που παρασκευάζονταν κατά το εν λόγω έτος, ως Τεκμήριο 13. Στην διαφημιστική φωτογραφία του 1988 φαίνεται, μεταξύ άλλων ατομικών παγωτών, το παγωτό πλάκα σε χρυσό περιτύλιγμα με διαγώνιες καφέ γραμμές.
Ως εκ των ως ανωτέρω διαφαίνεται ότι οι Καθ' ων η Αίτηση από το 1976 και καθ' όλη την μακρόχρονη επιτυχημένη πορεία τους στο χώρο της Κυπριακής παγωτοβιομηχανίας, μεταξύ άλλων ατομικών παγωτών, παράγουν και πωλούν το δικό τους παγωτό «πλάκα». Το εν λόγω παγωτό είναι άμεσα συνυφασμένο με την εμπορική επωνυμία της εταιρείας τους και την ποιότητα των παγωτών τους.
Δ. Η ΚΑΤΗΓΟΡΙΑ ΤΟΥ ΠΑΓΩΤΟΥ «ΠΛΑΚΑ» ΣΤΗΝ ΚΥΠΡΟ
Μαζί με τους Καθ' ων η Αίτηση και άλλες εγχώριες εταιρείες παρασκεύαζαν και πωλούσαν παγωτό «πλάκα» εδώ και δεκαετίες. Επίσης όπως αναφέρθηκε στην ραδιοφωνική εκπομπή «Παιδιά στον αέρα» του ΡΙΚ(1)ΠΡΩΤΟ ημερομηνίας 24.08.19 από την ερευνήτρια-συγγραφέα XXXXX Πέτρου Ποιητού, το παγωτό κατηγορίας «πλάκα» παρασκευαζόταν στην Αμμόχωστο/Βαρώσι τη δεκαετία του 1950. Επισυνάπτω την ένορκη δήλωση της κα. XXXXX Πέτρου-Ποιητού ημερομηνίας 11/09/2019 ως Τεκμήριο 14 .
Παρακάτω θα παραθέσω μαρτυρία ότι διάφορες εταιρείες αναγράφαν στους τιμοκαταλόγους τους την λέξη «πλάκα» για να περιγράψουν τα προϊόντα τους. Όπως επίσης και διαφημιστικά έντυπα των Αιτητών στα οποία δεν αναγραφόταν η λέξη «πλάκα» παρά μόνο η λέξη «choc ice».
Δ.1. Παρασκευή και πώληση παγωτού πλάκα από διάφορες εταιρείες
17. Συγκεκριμένα παγωτά «πλάκα» παρασκεύαζαν και πωλούσαν η εταιρεία Bravo, η Πυργά, η Ζυμαράς, οι Αιτητές καθώς επίσης και οι Καθ' ων η Αίτηση. Επισυνάπτω παλαιούς τιμοκαταλόγους των εν λόγω εταιρειών, οι οποίοι διαχωρίζουν τα παγωτά ανά κατηγορία, μια εκ των οποίων είναι και η κατηγορία παγωτού «πλάκα». Συγκεκριμένα επισυνάπτω ως Τεκμήριο 15 τους καταλόγους της Κυπριακής Εταιρείας «Bravo - Deme Dairy Ltd» για τα έτη 1998, 2000, 2001 και 2002, όπου στην στήλη «είδος παγωτού», μεταξύ άλλων εντάσσεται και το είδος/κατηγορία «πλάκες». Επισυνάπτω ως Τεκμήριο 16 τον κατάλογο της εταιρείας «Βιομηχανία Παγωτού Ζυμαράς Λτδ», όπου στην περιγραφή των συσκευασμένων παγωτών, μεταξύ άλλων κατηγοριών, είναι και η κατηγορία «πλάκες». Μαζί με τον κατάλογο της «Βιομηχανίας Παγωτού Ζυμαράς Λτδ» επισυνάπτω σχετική επιστολή τους ημερομηνίας 10/02/1995. Περαιτέρω επισυνάπτω φωτογραφία του παγωτού «πλάκα» της Εταιρείας «Ice Cream E. Pyrga», το οποίο φέρει την ονομασία «Calypso», μαζί με το σχετικό περιτύλιγμα, ως Τεκμήριο 17 .
Όπως οι προαναφερθείσες εταιρείες, έτσι και οι Αιτητές με τους Καθ' ων η Αίτηση εξέδιδαν τιμοκαταλόγους με τα προϊόντα/παγωτά τους. Επισυνάπτω ως Τεκμήριο 18, τους καταλόγους των Αιτητών για τα έτη 2008 και 2009 με αναφορά στα παγωτά των συσκευασμένων παγωτών της Bravo, όπου γίνεται αναφορά στη περιγραφή «ΠΛΑΚΑ - BRAVO - 110ml». Περαιτέρω επισυνάπτω ως Τεκμήριο 19, τους καταλόγους παγωτών των Αιτητών για τα έτη 1998 - 2000, όπου αρχικά μέχρι και το 2000 έφεραν την περιγραφή «choc ice» στα αγγλικά και «πλάκα σοκολατίνα» στα ελληνικά. Επισυνάπτω επίσης ως Τεκμήριο 20, τους καταλόγους των Αιτητών για τα έτη 2001, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007, 2008, 2009, 2010, 2011 και 2019, όπου από το 2001 και εντεύθεν παρέμεινε μόνο ο περιγραφικός όρος «choc ice», χωρίς οποιαδήποτε άλλη ονομασία/αναφορά στην ονομασία «πλάκα». Επισυνάπτω επίσης δύο τιμολόγια των Αιτητών ημερομηνίας 12/05/2000 και 19/08/2004 ως Τεκμήριο 21, όπου και πάλι η περιγραφή προς το επίδικο παγωτό είναι «choc ice». Επισυνάπτω επίσης αντίστοιχους καταλόγους των Καθ' ων η Αίτηση για τα έτη 2001, 2002, 2003, 2004, 2008, 2010, 2011, 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 και 2019 ως Τεκμήριο 22. Οι Καθ' ων η Αίτηση στους καταλόγους τους κάτω από την στήλη τυποποιημένα παγωτά/ατομικά παγωτά, μεταξύ άλλων συμπεριλαμβάνεται και το παγωτό πλάκα με την περιγραφή «Choc Bar Ice (Παγωτό Πλάκα)». Η λέξη «πλάκα» ανέκαθεν περιέγραφε το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση.
Σχετικές με την περιγραφή του επίδικου παγωτού τόσο των Καθ' ων η Αίτηση, όσο και των Αιτητών, είναι και οι επίσημες έρευνες αγοράς της εταιρείας R.A.I. Consultants Limited. Στις έρευνες για τις περιόδους Μάϊος 2015, Οκτώβριος 2017, Μάϊος 2018, Οκτώβριος 2018 και Ιούνιος 2019, το παγωτό/προϊόν των Αιτητών περιγράφεται ως «Regis Choc Ice 110ml», ενώ το παγωτό/προϊόν των Καθ' ων η Αίτηση περιγράφεται ως «P&P Choc Ice Bar 110ml Plaka». Στο σημείο αυτό σημειώνω ότι το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση κυκλοφόρησε με την νέα συσκευασία του «#plaka», μόλις φέτος τον Μάϊο 2019 και ως εκ τούτου οι εν λόγω έρευνες και ο τρόπος περιγραφής του παγωτού αφορούσε την παλαιά συσκευασία. Επισυνάπτω τις έρευνες της Εταιρείας R.A.I. Consultants Limited για τις περιόδους Μάϊος 2015, Οκτώβριος 2017, Μάϊος 2018, Οκτώβριος 2018 και Ιούνιος 2019 ως Τεκμήριο 23, καθώς επίσης και τις συμφωνίες παροχής υπηρεσιών της R.A.I. Consultants Limited για τα έτη 2018 και 2019, ως Τεκμήριο 24 .
Από τον τρόπο καταγραφής των επίδικων παγωτών εύκολα μπορεί να εξαχθεί το συμπέρασμα ότι το «choc ice» αφορά κατηγορία/είδος παγωτού και περιγραφικό όρο, που ακολούθως προσδιορίζεται από την εταιρεία που το παράγει.
Κατόπιν έρευνας στο διαδίκτυο διαπίστωσα πως στην επίσημη ιστοσελίδα των Αιτητών, οι ίδιοι ταξινομούν τα παγωτά τους ανά κατηγορία ήτοι, Χωνάκια Αγρινό, Ξυλάκι Mega, Παγωτά Fun, Πλάκες & Σάντουιτς, Παγωτά σε Κύπελλο, Ice Dream, Πολυσυσκευασίες, Οικογενειακά, Επαγγελματικά και Ειδικής Δίαιτας. Οι ίδιοι οι Αιτητές προβάλουν το παγωτό «πλάκα» ως κατηγορία και όχι ως συγκεκριμένη ονομασία. Επισυνάπτω εικόνα από την επίσημη ιστοσελίδα των Αιτητών που φαίνεται η κατηγοριοποίηση των παγωτών τους, ως Τεκμήριο 25 . Περαιτέρω με την επιλογή της κατηγορίας «Πλάκες & Σάντουιτς», ανοίγει η εν λόγω ενότητα και παρουσιάζονται στο σύνολο 4 παγωτά, όπου η ονομασία που φέρει κάτω από την εικόνα του επίδικου παγωτού είναι «Ice Cream Chocolate Bar» και όχι «πλάκα». Σημειώνω ότι η γλώσσα επιλογής κατά την εν λόγω έρευνα στην επίσημη ιστοσελίδα των Αιτητών ήταν η Ελληνική. Επισυνάπτω εικόνα από την επίσημη ιστοσελίδα των Αιτητών που φαίνεται η ονομασία των παγωτών στην κατηγορία «Πλάκες & Σάντουιτς», ως Τεκμήριο 26 .
Το Δικαστήριο εύκολα μπορεί να διαπιστώσει από τους επισυνημμένους καταλόγους, τις έρευνες της R.A.I. Consultants Limited, αλλά και από την ίδια την ιστοσελίδα των Αιτητών, ότι η λέξη «πλάκα» χρησιμοποιείται για να κατηγοριοποιήσει και να περιγράψει το συγκεκριμένο είδος παγωτού και όχι ως συγκεκριμένη ονομασία παγωτού συγκεκριμένης εταιρείας.
Επίσης και σχετικό με την κατηγορία παγωτού «πλάκα», είναι και η ίδια η συνέντευξη του κυρίου Πρωτοπαπά - Διευθυντή της εταιρείας των Αιτητών, στο Κυπριακό περιοδικό «In business» - σ. 59, που βρίσκεται ως Τεκμήριο 13 στην ένορκη δήλωση του ΤΠ. Συγκεκριμένα αναφέρει:
«Στα ατομικά παγωτά παρέχουμε: Πλάκες, χωνάκια, κυπελάκια, ξυλάκια, pop up, σάντουιτς, αλλά και ποικιλία σε οικογενειακά.»
24. Η παραγωγή και η πώληση του είδους παγωτού «πλάκα» είναι δικαίωμα σε κάθε παγωτοβιομηχανία και θεμιτό για τον ανταγωνισμό. Δικαίωμα σε κάθε παγωτοβιομηχανία είναι και η χρήση της λέξης/όρου «πλάκα» και αντίστοιχα στα αγγλικά «choc ice», που με τον τρόπο αυτό μπορεί να δώσει περιγραφή στο είδος του προϊόντος τους, όπως για παράδειγμα παγωτό σάντουιτς, χωνάκι, κυπελάκι.
Δ.2. Προώθηση παγωτού πλάκα (τιμοκατάλογοι και διαφημιστικά έντυπα) σε σημεία πώλησης
Όπως κάθε παγωτοβιομηχανία που παράγει και πωλεί παγωτά σε διάφορα σημεία πώλησης, τόσο οι Αιτητές, όσο και οι Καθ' ων η Αίτηση, προμηθεύουν τους μεταπωλητές τους με τιμοκαταλόγους των προϊόντων τους (παράγραφος 17, 18 και τα σχετικά αναφερόμενα Τεκμήρια 15-22 της παρούσας ένορκης δήλωσης) αλλά και διαφημιστικά φυλλάδια. Οι τιμοκατάλογοι που φέρουν τιμές λιανικού εμπορίου, αλλά και τα διαφημιστικά φυλλάδια που παρουσιάζουν τα προϊόντα τους, βρίσκονται πάντα σε ευδιάκριτο σημείο προς τον καταναλωτή. Οι Αιτητές από το 2001 και μετά ουδέποτε κατονόμασαν το επίδικο προϊόν/παγωτό τους με την λέξη «πλάκα», αλλά πάντα αναγραφόταν η λέξη «choc-ice», τόσο στους τιμοκαταλόγους τους (βλέπε Τεκμήριο 20) όσο και στα διαφημιστικά φυλλάδια, που συνήθως αναρτιούνταν είτε στην επιφάνεια του ψυγείου είτε πάνω από αυτό. Επισυνάπτω διάφορα διαφημιστικά φυλλάδια των Αιτητών που παρουσίαζαν τα διάφορα προϊόντα τους, τα οποία αναρτιούνταν στα ψυγεία των σημείων πώλησης τους, ως Τεκμήριο 27 . Το Δικαστήριο μπορεί να διαπιστώσει ότι η μόνη αναφορά για το επίδικο παγωτό των Αιτητών στα εν λόγω φυλλάδια ήταν η λέξη «choc-ice». Σημειώνω ότι το φυλλάδιο που φέρει τίτλο «Τα παγωτά.της ζωής μας!» χρονολογείται το έτος 1996, ως η ημερομηνία λήξης του διαγωνισμού στο πίσω μέρος του.
Αντιθέτως, οι Καθ' ων η Αίτηση τόσο στους τιμοκαταλόγους τους (βλέπε Τεκμήριο 22) όσο και στους καταλόγους παρουσίασης των προϊόντων τους, το παγωτό τους έφερε την λέξη «πλάκα» και συνοδευόταν από την αντίστοιχη αγγλική λέξη «choc ice». Επισυνάπτω τους καταλόγους παρουσίασης των προϊόντων των Καθ' ων η Αίτηση ως Τεκμήριο 28 . Στους εν λόγω καταλόγους εύκολα μπορεί να διαπιστωθεί η ονομασία που φέρει το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση - «πλάκα (choc ice)».
Ως εκ των ως άνω παρατηρείται και εξάγεται το συμπέρασμα ότι οι Καθ' ων η Αίτηση ανέκαθεν χρησιμοποιούσαν την λέξη «πλάκα» για την προώθηση του παγωτού τους. Αντιθέτως οι Αιτητές από το 2001 και μετά ουδέποτε χρησιμοποιούσαν την λέξη «πλάκα» σε επίσημους τιμοκαταλόγους και διαφημιστικά φυλλάδια που έφεραν τα προϊόντα τους.
Ε. ΠΕΡΙΓΡΑΦΗ ΣΥΣΚΕΥΑΣΙΑΣ/ΠΕΡΙΤΥΛΙΓΜΑΤΟΣ ΤΟΥ ΠΑΓΩΤΟΥ ΤΩΝ ΑΙΤΗΤΩΝ ΚΑΙ ΤΩΝ ΚΑΘ' ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ -ΣΥΚΡΙΣΗ ΣΥΣΚΕΥΑΣΙΩΝ ΚΑΙ ΠΕΡΙΤΥΛΙΓΜΑΤΟΣ
Ε.1. Συσκευασία/Περιτύλιγμα Παγωτού των Αιτητών.
Οι Αιτητές είναι κυπριακή εταιρεία παραγωγής και πώλησης παγωτών, όπου μεταξύ άλλων παρασκευάζουν και το είδος παγωτού «πλάκα - choc ice». Κατόπιν έρευνας αλλά και της προσωπικής μου γνώσης, εντόπισα την αρχική συσκευασία του επίδικου παγωτού των Αιτητών, όπου επισυνάπτουμε σχετική φωτογραφία που εκτυπώθηκε από τον υπολογιστή ως Τεκμήριο 29. Η αρχική συσκευασία αποτελείτο από ασημένιο περιτύλιγμα με διαγώνιες γραμμές σε μπλε χρώμα. Στο εσωτερικό της μπλε γραμμής αναγραφόταν με μικρά άσπρα γράμματα η πρόταση «Προϊόν της Κυπριακής Βιομηχανίας ΡΕΤΖΙΣ». Στην επιφάνεια του ασημένιου περιτυλίγματος αναγραφόταν με μεγαλύτερα μπλε γράμματα «CHOC ICE NUTRICIOUS» και αντίστοιχα στα ελληνικά «CHOC ICE ΒΙΤΑΜΙΝΟΥΧΑ», καθώς επίσης έφερε με μπλε χρώμα το λογότυπο των Αιτητών.
Ακολούθως οι Αιτητές προχώρησαν σε αλλαγή των χρωμάτων του περιτυλίγματος και το ασημένιο περιτύλιγμα αντικαταστάθηκε με χρυσό χρώμα και όπου υπήρχε μπλε χρώμα αυτό έγινε καφέ. Ουδεμία άλλη αλλαγή έγινε ως προς την γραμματική/λεκτική περιγραφή του εν λόγω προϊόντος. Επισυνάπτω την συσκευασία του παγωτού των Αιτητών με τις αλλαγές στη συσκευασία τους, ως Τεκμήριο 30. Σχετικό με την ιστορία αλλαγής του περιτυλίγματος της συσκευασίας είναι και το Τεκμήριο 16 της ένορκης δήλωσης του ΤΠ.
Το Δικαστήριο συγκρίνοντας τις δύο φωτογραφίες (Τεκμήρια 29 και 30) εύκολα μπορεί να διαπιστώσει ότι δεν υπάρχει οποιαδήποτε αλλαγή στην λεκτική/γραμματική περιγραφή της συσκευασίας/περιτυλίγματος του παγωτού των Αιτητών.
Περαιτέρω οι Αιτητές ισχυρίζονται στην παράγραφο 3 - σ. 4 της ένορκης δήλωσης του ΤΠ, ότι το 2016 προστέθηκε η λέξη «πλάκα» στο περιτύλιγμα του ατομικού παγωτού χωρίς να τεκμηριώνεται ο ισχυρισμός αυτός.
Παρατηρώ ότι τα δημοσιεύματα που επισυνάπτονται ως Τεκμήρια 15, 16 και 30 στην ένορκη δήλωση του ΤΠ, φέρουν ως φωτογραφία την συσκευασία/περιτύλιγμα χωρίς οποιαδήποτε αναγραφή της λέξης «πλάκα». Σε πρόσφατη έρευνα μου στο διαδίκτυο εντόπισα άρθρο στην εφημερίδα «City» ημερομηνίας 18/05/2017 αναφορικά με το παγωτό των Αιτητών, όπου και πάλι η συσκευασία τους δεν φέρει την λέξη «πλάκα». Επισυνάπτω το άρθρο από την εφημερίδα «City» ημερομηνίας 18/05/2017 ως Τεκμήριο 31.
Ως εκ τούτου δεν θα μπορούσα να δεχτώ ότι η αναγραφή της λέξης «πλάκα» επί της συσκευασίας του παγωτού των Αιτητών έγινε κατά το έτος 2016, αφού ο εν λόγω ισχυρισμός τους παραμένει ατεκμηρίωτος και σε διάσταση με τα σχετικά δημοσιεύματα. Ουδεμία άλλη μαρτυρία και τεκμήριο παρουσιάστηκε που να χρησιμοποιούν επίσημα την λέξη «πλάκα» για την περιγραφή του παγωτού τους.
Η υφιστάμενη συσκευασία/περιτύλιγμα του επίδικου παγωτού των Αιτητών, φέρει τους ίδιους χρωματισμούς και στις πλάγιες καφέ γραμμές αναγράφονται οι λέξεις «CHOC ICE CLASSIC • ΠΛΑΚΑ». Στην υπόλοιπη επιφάνεια της συσκευασίας/περιτυλίγματος αναγράφεται με μεγαλύτερα γράμματα η λέξη «CHOC ICE» και δίπλα της, σε ακόμη μεγαλύτερο μέγεθος, το λογότυπο των Αιτητών σε κίτρινο χρώμα, όπου αναγράφεται ευδιάκριτα «REGIS». Το λογότυπο των Αιτητών βρίσκεται περίπου 9-10 φορές σε κάθε συσκευασία. Επισυνάπτω την τελευταία και υφιστάμενη συσκευασία/περιτύλιγμα του παγωτού «Choc Ice classic» των Αιτητών ως Τεκμήριο 32.
Ε.2. Συσκευασία/Περιτύλιγμα Παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση.
Οι Καθ' ων η Αίτηση παράγουν και πωλούν ατομικό παγωτό «πλάκα - choc ice» από το 1976 και παραπέμπω στα Τεκμήρια 11 και 13 της παρούσας ένορκης δήλωσης. Ακολούθως περί την δεκαετία του 2000, οι Καθ' ων η Αίτηση άλλαξαν την συσκευασία και πλέον αυτή έφερε μαύρο περιτύλιγμα, με απεικόνιση του είδους του παγωτού και μεγάλη αναγραφή με χρυσά γράμματα της λέξης «choc ice». Αριστερά του περιτυλίγματος ήταν τοποθετημένο το γνωστό λογότυπο της εταιρείας των Καθ' ων η Αίτηση «P&P». Επισυνάπτω φωτογραφία με την παλαιά συσκευασία του παγωτού «choc ice» των Καθ' ων η Αίτηση, ως Τεκμήριο 33.
Πρόσφατα κατά τον μήνα Μάϊο 2019 η εταιρεία προχώρησε με νέα συσκευασία και διαφημιστική καμπάνια του εν λόγω παγωτού της. Στόχος της νέας διαφημιστικής καμπάνιας ήταν η ανανέωση του περιτυλίγματος του παγωτού, το οποίο θα απευθυνόταν σε κοινό (target group) νεαρής ηλικίας, μεταξύ 14 - 24 χρονών. Λόγω τούτου επιλέχτηκε και το σύμβολο «#» μπροστά από την λέξη «plaka», που η χρήση του «#» και η λέξη «πλάκα» γραμμένη σε greek-english, αφορά την τάση των social media, digital media και την μεγάλη χρήση τους από την νεολαία και νεαρό κόσμο.
Σχετική είναι η παρουσίαση της νέας διαφημιστικής καμπάνιας (campaign brief) που ετοιμάστηκε από τους Καθ' ων η Αίτηση για το διαφημιστικό γραφείο. Σε αυτή αναφέρεται ξεκάθαρα ότι το κοινό που στοχεύει η νέα προώθηση του παγωτού πλάκα των Καθ' ων η Αίτηση είναι το «Generation Z», δηλαδή καταναλωτές που ηλικιακά κυμαίνονται από 14 - 24 χρόνων. Επισυνάπτω αυτούσια την παρουσίαση της διαφημιστικής καμπάνιας (campaign brief), ως Τεκμήριο 34.
Συγκεκριμένα η νέα συσκευασία έχει άσπρο περιτύλιγμα και φέρει την νέα ονομασία του παγωτού «#plaka» με μεγάλα καφέ γράμματα. Στο αριστερό πάνω μέρος της συσκευασίας φέρει σε μεγάλο μέγεθος και πορτοκαλί χρώμα το λογότυπο της εταιρείας των Καθ' ων η Αίτηση «PAPAFiLiPOU ICE CREAM». Επίσης με πιο μικρή γραμματοσειρά και σε καφέ γράμματα αναγράφεται η πρόταση «Fresh Milk Vanilla Ice Cream Coated in Belgian Milk Chocolate». Εύκολα και άμεσα το καταναλωτικό κοινό με το που εντοπίσει το συγκεκριμένο παγωτό στα ψυγεία μπορεί να αντιληφθεί ότι πρόκειται για την ανανεωμένη συσκευασία της πλάκας παγωτού της εταιρείας Παπαφιλίππου/των Καθ' ων η Αίτηση. Επισυνάπτω την νέα συσκευασία του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση, ως Τεκμήριο 35.
Οι Καθ' ων η Αίτηση μαζί με την ανανέωση του παγωτού τους «πλάκα», προχώρησαν και με την ανανέωση των συσκευασιών του παγωτού «Sandwich», καθώς και την προώθηση του νέου παγωτού «Dark Sandwich», της κατηγορίας παγωτών «σάντουιτς». Παρατηρώντας τις συσκευασίες εξάγεται το συμπέρασμα ότι το μεγάλο μέρος της συσκευασίας των παγωτών κατηγορίας «πλάκα» και «σάντουιτς», καλύπτεται από την ονομασία του παγωτού μαζί με το μεγάλο και ευδιάκριτο σε πορτοκαλί χρώμα λογότυπο της εταιρείας των Καθ' ων η Αίτηση. Με την ανανέωση της σειράς των ατομικών παγωτών ένας εκ των στόχων ήταν και η ομοιομορφία μεταξύ των παγωτών των Καθ' ων η Αίτηση (brand consistency), για να φαίνεται ότι ανήκουν στην ίδια οικογένεια και εταιρεία παγωτών. Επισυνάπτω φωτογραφίες των παγωτών «sandwich» και «dark sandwich», ως Τεκμήριο 36, που εύκολα μπορεί να διαπιστωθεί η ομοιομορφία των γραφικών σχεδίων στα περιτυλίγματα μαζί με το περιτύλιγμα του παγωτού «#plaka».
Στ. ΠΩΛΗΣΗ ΚΑΙ ΠΡΟΩΘΗΣΗ ΤΩΝ ΠΑΓΩΤΩΝ ΤΩΝ ΚΑΘ' ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ
Στα σημεία πώλησης που οι Καθ' ων η Αίτηση προμηθεύουν το ατομικό παγωτό «#plaka», μεταξύ άλλων μπορεί να τυγχάνει να πωλούνται και τα ατομικά παγωτά των Αιτητών.
Στο σημείο αυτό αναφέρω και τονίζω ότι το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση βρίσκεται στην Κυπριακή αγορά μόνο στη κατηγορία των ατομικών παγωτών και όχι στη κατηγορία των οικογενειακών/πολυσυσκευασίες, για τον λόγο ότι δεν κυκλοφορεί τέτοια συσκευασία του συγκεκριμένου παγωτού. Επίσης η πάγια πολιτική στη προώθηση των προϊόντων των Καθ' ων η Αίτηση, είναι τα προϊόντα τους να πωλούνται μέσα στα δικά τους ψυγεία, χωρίς αυτό να είναι υποχρέωση για τον μεταπωλητή.
Βάσει της πολιτικής προώθησης των Καθ' ων η Αίτηση, το παγωτό «#plaka» όταν προμηθεύεται σε μεταπωλητή, περίπτερα κτλ, πρόθεση τους είναι να πωλείται μέσα στα δικά τους ψυγεία που φέρουν εμφανέστατα το όνομα και το λογότυπο τους. Επισυνάπτω φωτογραφίες των ψυγείων των Καθ' ων η Αίτηση, όπως αυτά βρίσκονται σε διάφορα σημεία πώλησης των παγωτών τους, ως Τεκμήριο 37.
Ζ. ΣΥΓΧΥΣΗ ΤΩΝ ΠΑΓΩΤΩΝ/ΠΡΟΙΟΝΤΩΝ ΤΩΝ ΑΙΤΗΤΩΝ ΚΑΙ ΤΩΝ ΚΑΘ' ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ
Βάσει των όσων έχω αναφέρει πιο πάνω και των σχετικών Τεκμηρίων που επισυνάπτω στη παρούσα ένορκη δήλωση, είναι η θέση μου και κατόπιν συμβουλής των ΓΖΓ, ότι ουδεμία σύγχυση μπορεί να προκληθεί στο καταναλωτικό κοινό. Ούτε οπτική ομοιότητα υπάρχει αλλά ούτε και ακουστική ομοιότητα. Είναι θέση μου ότι οι καταναλωτές δεν πρόκειται να οδηγηθούν σε σύγχυση εφόσον το προϊόν των Καθ' ων η Αίτηση διακρίνεται επαρκώς από το προϊόν των Αιτητών.
Ζ.1. Οπτική ομοιότητα των συσκευασιών/περιτυλιγμάτων των Αιτητών και Καθ' ων η Αίτηση.
Παρατηρώντας και συγκρίνοντας τις δύο συσκευασίες/περιτυλίγματα των προϊόντων των Αιτητών και των Καθ' ων η Αίτηση, είναι αξιοσημείωτη η έντονη διαφορά στα σχεδιαστικά (artworks) και στους χρωματισμούς. Η συσκευασία/περιτύλιγμα των Αιτητών είναι χρυσό με καφέ πλάγιες γραμμές και φέρει σε όλη την επιφάνεια, από δέκα φορές, το λογότυπο τους με κίτρινο χρώμα. Αντιθέτως η συσκευασία/περιτύλιγμα των Καθ' ων η Αίτηση είναι λευκό με καφέ γραμματοσειρά, καθώς επίσης στην αριστερή πάνω πλευρά της συσκευασίας/περιτυλίγματος φέρει ευδιάκριτα με έντονο πορτοκαλί χρώμα το 3,5 εκατοστών λογότυπο τους. Τοποθετώντας μαζί τις εν λόγω δύο συσκευασίες/περιτυλίγματα θεωρώ πως όχι μόνο δεν μπορεί να προκληθεί σύγχυση, αλλά και δεν μπορεί να εντοπιστεί κάποιο κοινό/ομοιότητα μεταξύ τους. Η τεχνοτροπία, η γραμματοσειρά, οι χρωματισμοί στις εν λόγω συσκευασίες/περιτυλίγματα είναι εντελώς διαφορετικές χωρίς οποιαδήποτε ομοιότητα.
Επίσης ως έχω αναφέρει και προηγουμένως, η πάγια πολιτική στη προώθηση των προϊόντων των Καθ' ων η Αίτηση, είναι τα παγωτά τους να πωλούνται στα δικά τους ψυγεία που φέρουν την ονομασία και το λογότυπο τους.
Ως εκ των ως άνω απορρίπτω τους οποιουσδήποτε ισχυρισμούς των Αιτητών περί σύγχυσης του καταναλωτικού κοινού είτε με την συσκευασία/περιτύλιγμα των επίδικων παγωτών είτε με τον τρόπο πώλησης τους.
Περαιτέρω, το σύνολο της περιγραφής των δύο συσκευασιών/περιτυλιγμάτων δεν μπορεί να οδηγήσει σε ουδεμία περίπτωση ότι το προϊόν των Καθ' ων η Αίτηση προέρχεται από την οικογένεια των παγωτών/προϊόντων των Αιτητών. Πέραν των εμφανών λογότυπων και στις δύο συσκευασίες, που προσδιορίζει ποια εταιρεία παράγει το κάθε παγωτό/προϊόν, άλλο στοιχείο που αποκλείει μια τέτοια σύγχυση είναι η ομοιομορφία στις ατομικές συσκευασίες των ατομικών παγωτών/προϊόντων των Καθ' ων η Αίτηση.
Όπως έχω αναφέρει και στην παράγραφο 38 της παρούσας ένορκης δήλωσης, μεταξύ των ατομικών παγωτών στις κατηγορίες «σάντουιτς» και «πλάκες», εύκολα μπορεί να διαπιστωθεί το κοινό γραφιστικό σχέδιο (art work) που φέρουν οι εν λόγω συσκευασίες/περιτυλίγματα. Οι κατηγορίες αυτές έχουν ομοιομορφία μεταξύ τους, φέρουν το λογότυπο των Καθ' ων η Αίτηση - που προσδιορίζουν τον παραγωγό των εν λόγω παγωτών - και αποκλείουν κάθε κίνδυνο σύγχυσης με τα παγωτά/προϊόντα των Αιτητών, λόγω της έντονης διαφορετικότητας τους.
Οι Καθ' ων η Αίτηση φέρουν πολύ μεγάλη φήμη και εμπορική εύνοια στην Κυπριακή αγορά και συγκεκριμένα στο τομέα της παγωτοβιομηχανίας, μέσα από την πολύχρονη πορεία τους αλλά και τα βραβεία αναγνώρισης της ποιότητας των προϊόντων τους. Σε ουδεμία περίπτωση έχουμε ή θέλουμε οποιοδήποτε όφελος από την εμπορική εύνοια των Αιτητών, αφού η επιχείρηση των Καθ' ων η Αίτηση παράγει και πωλεί ποιοτικό και βραβευμένο παγωτό από το 1965 και πλέον έχει αναγνωριστεί ως η πρώτη παγωτοβιομηχανία στη Κύπρο. Σχετικό είναι και το ιστορικό των Καθ' ων η Αίτηση στις παραγράφους 6 με 8. Ως εκ τούτου δεν θα μπορούσε να θεωρηθεί από το καταναλωτικό κοινό ότι υπάρχει εμπορικός και οικονομικός δεσμός μεταξύ των Αιτητών και των Καθ' ων η Αίτηση αλλά ούτε και να υπάρξει οποιαδήποτε ψευδής παράσταση εκ μέρους των Καθ' ων η Αίτηση. Ουδεμία πρόθεση υπάρχει από πλευράς των Καθ' ων η Αίτηση να παραπλανήσoυν το καταναλωτικό κοινό και ούτε μπορεί να εξαχθεί τέτοιο συμπέρασμα από την προσκομισθείσα μαρτυρία.
Ζ.2. Ακουστική ομοιότητα των προϊόντων των Αιτητών και Καθ' ων η Αίτηση.
Σύμφωνα με τα όσα έχω αναφέρει για την κατηγορία και το είδος του παγωτού «πλάκα - choc ice», καθώς επίσης και των σχετικών Τεκμηρίων, είναι η θέση των Καθ' ων η Αίτηση ότι η λέξη «πλάκα» και «choc ice» σε σχέση με το παγωτό, αποτελεί περιγραφικό όρο και λέξη που χρησιμοποιείται γενικά για την κατηγορία παγωτού «πλάκα», δηλαδή της ορθογώνιας πλάκας παγωτού βανίλιας με επικάλυψη σοκολάτας. Ως εκ τούτου η λέξη «πλάκα» δεν μπορεί να θεωρηθεί εμπορική ονομασία παγωτού.
Περαιτέρω και όπως φαίνεται από τους διάφορους τιμοκαταλόγους προϊόντων των εταιρειών που παράγουν και πωλούν παγωτό, τους καταλόγους παρουσίασης των προϊόντων τους αλλά και τα διάφορα διαφημιστικά φυλλάδια, το κάθε παγωτό πλάκα προσδιορίζεται από την εταιρεία που το παράγει. Η λέξη «πλάκα» δεν είναι ονομασία, εξ ου και η κάθε εταιρεία στους καταλόγους της αναφέρει ακολούθως το όνομα της εταιρείας της π.χ. Πλάκα της Bravo, πλάκα της Regis, πλάκα της Παπαφιλίππου κτλ. Σημειώνω, όπως και πιο πάνω, πως οι Αιτητές από το 2001 και εντεύθεν ουδέποτε χρησιμοποίησαν την λέξη «πλάκα» στο περιτύλιγμα τους και στους επίσημους τιμοκαταλόγους τους. Οι Αιτητές μέχρι πολύ πρόσφατα χρησιμοποιούσαν την λέξη «Choc Ice» τόσο στο περιτύλιγμα τους, όσο και στους τιμοκαταλόγους.
Ακόμη και αν ήταν αποδεχτό ότι οι Αιτητές χρησιμοποιούσαν την λέξη «πλάκα», ως φαίνεται στην πρόσφατη, υφιστάμενη συσκευασία/περιτύλιγμα τους (ισχυρισμός που δεν γίνεται αποδεκτός από τους Καθ' ων η Αίτηση), είναι η θέση των Καθ' ων η Αίτηση ότι ουδεμία ακουστική ομοιότητα υπάρχει κατά την ανάγνωση. Η συσκευασία/περιτύλιγμα των Καθ' ων η Αίτηση αναγράφει την λέξη «#plaka» και μπροστά υπάρχει το σύμβολο «#», το οποίο όταν διαβαστεί ακούγεται «Hashtag». Ως εκ τούτου η ανάγνωση της εν λόγω αναγραφόμενης λέξης είναι «Hashtag plaka» της εταιρείας Παπαφιλίππου.
Από την πιο πάνω ανάγνωση της εν λόγω λέξης, ακουστικά διακρίνεται και διαχωρίζεται από την ελληνική λέξη «πλάκα», η οποία αναγράφεται με μικρά γράμματα, σε σχέση με την λέξη «choc ice», που το «choc ice» αναγράφεται με μεγαλύτερα γράμματα στην συσκευασία/περιτύλιγμα των Αιτητών
Ως εκ των ως άνω ουδεμία σύγχυση μπορεί να υπάρξει μεταξύ των δύο προιόντων/παγωτών των Αιτητών και των Καθ' ων η Αίτηση. Ούτε με την συσκευασία, ούτε με την εταιρεία προέλευσης, αλλά ούτε και ακουστικά.
Η.ΖΗΜΙΑ
Οι Αιτητές στην ένορκη δήλωση του ΤΠ παρουσιάζουν τα Τεκμήρια 17Α και 17Β για να τεκμηριώσουν ότι οι πωλήσεις του επίδικου παγωτού τους κατά το έτος 2017-2018 ήταν ψηλότερες από το παγωτό της ίδιας κατηγορίας των Καθ' ων η Αίτηση και ως εκ τούτου με την προώθηση του ίδιου προϊόντος των Καθ' ων η Αίτηση με την νέα ονομασία «#plaka» στο περιτύλιγμα του, θα υποστεί ζημιά η φήμη των Αιτητών.
Ο ισχυρισμός αυτός των Αιτητών είναι ανεδαφικός και ανυπόστατος. Όπως επεξηγήθηκε και πιο πάνω η λέξη «πλάκα» είναι περιγραφικός όρος και αντιστοιχεί σε είδος/κατηγορία παγωτού, καθώς επίσης οι Αιτητές δεν έχουν οποιοδήποτε αποκλειστικό δικαίωμα χρήσης της εν λόγω λέξης. Επίσης δεν έχουν εγγράψει οποιοδήποτε βιομηχανικό σχέδιο αλλά ούτε κάποιο σχετικό εμπορικό σήμα.
Περαιτέρω οι Καθ' ων η Αίτηση ουδέποτε είχαν πρόθεση/σκοπό να αντιγράψουν ή να χρησιμοποιήσουν οτιδήποτε σχετικό με τους Αιτητές για να επωφεληθούν από την δική τους εμπορική εύνοια. Όπως αναφέρθηκε και πιο πάνω, οι Καθ' ων η Αίτηση πλέον αποτελούν την μεγαλύτερη παγωτοβιομηχανία στη Κυπριακή αγορά. Ως εκ τούτου οι Αιτητές δεν μπορούν να ισχυρίζονται ότι οι Καθ' ων η Αίτηση θα επωφεληθούν από την εμπορική εύνοια τους για να αυξήσουν τις πωλήσεις τους, με αποτέλεσμα να μην στοιχειοθετείται ζημιά. Σχετικό επίσης είναι πως οι Καθ' ων η Αίτηση παράγουν το εν λόγω παγωτό/προϊόν από το 1976, που κατηγοριοποιείται στο είδος παγωτού «πλάκα».
Επίσης σύμφωνα με τις επίσημες έρευνες της R.A.I. Consultants Limited, για την περίοδο Ιουνίου 2019 - παραπέμπω στο Τεκμήριο 23 πιο πάνω, οι πωλήσεις των Καθ' ων η Αίτηση στο συγκεκριμένο είδος παγωτού με την νέα ονομασία του «#plaka», παραμένουν σταθερές. Ως εκ τούτου δεν μπορεί να συσχετιστεί οποιαδήποτε πτώση των πωλήσεων των Αιτητών με την προώθηση του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση με την εν λόγω νέα ονομασία του και σε κάθε περίπτωση οι Αιτητές δεν παρουσίασαν οποιαδήποτε ζημία για την εν λόγω περίοδο.
Σύμφωνα με την τελευταία έρευνα αγοράς της RAI Consultants Ltd (Ιούνιος 2018 μέχρι και Ιούνιο 2019), την οποία αγοράζει και η εταιρεία Regis, η κατηγορία του ατομικού παγωτού στην Κύπρο παρουσιάζει μείωση -2% σε αξία και αύξηση 4% σε όγκο (Litres).
Το μερίδιο αγοράς του ατομικού παγωτού #plaka PAPAFiLiPOU των Καθ' ων η Αίτηση τόσο σε αξία όσο και σε όγκο παραμένει σταθερό συγκριτικά με πέρσι, στο 0.003% της συνολικής αγοράς του ατομικού παγωτού.
Από την άλλη το μερίδιο αγοράς του ατομικού παγωτού Regis choc ice των Αιτητών μειώθηκε σε αξία στο 0.05% φέτος, συγκριτικά με 0.06% την ίδια περίοδο πέρσι. Μείωση παρουσιάζει επίσης και το μερίδιο αγοράς σε όγκο που είναι 0.08% φέτος, συγκριτικά με 0.09% την ίδια περίοδο πέρσι.
Η συνολική αγορά του ατομικού παγωτού στην Κύπρο ανέρχεται στα €6.882.981,00. Από αυτό οι Καθ' ων η Αίτηση έχουν μερίδιο 9% (€619.468,00) εκ των οποίων οι €6.194,00 είναι οι πωλήσεις του ατομικού παγωτού «#plaka». Oι Αιτητές έχουν μερίδιο 11% (€757.128,00) εκ των οποίων οι €24.985,00 είναι οι πωλήσεις του ατομικού παγωτού «choc ice».
Από τα πιο πάνω εξάγεται αβίαστα το συμπέρασμα ότι η μείωση των πωλήσεων του ατομικού παγωτού Regis choc ice δεν οφείλεται στο επαναλανσάρισμα του «#plaka» PAPAFiLiPOU των Καθ' ων η Αίτηση. Η 3η εταιρεία που παρασκευάζει παγωτό τύπου πλάκα είναι η εταιρεία «Ε.Πυργά» με τις πωλήσεις της να είναι τόσο χαμηλές που δεν εμφανίζεται καν στις μετρήσεις της έρευνας.
Στη περίπτωση που εκδίδονταν το αιτούμενο Διάταγμα αυτοί που θα υποστούν ζημία είναι οι Καθ' ων η Αίτηση, αφού δαπανήθηκαν χιλιάδες ευρώ στη προετοιμασία και έρευνα για την ανεύρεση και προώθηση της νέας συσκευασίας του παγωτού πλάκα των Καθ' ων η Αίτηση.
Σημειώνω επίσης ότι οι Αιτητές δεν έχουν τεκμηριώσει και ούτε έχουν αποδείξει ότι η λέξη «πλάκα» αποτελεί επίσημη ονομασία του δικού τους προϊόντος. Ως εκ τούτου δεν μπορεί να θεωρηθεί ότι θα υπάρξει και σύγχυση μεταξύ των δύο επίδικων προϊόντων. Σχετικό επίσης είναι ότι οι Αιτητές δεν έχουν προσκομίσει μαρτυρία που να καταδεικνύεται ζημία στην κατ' ισχυρισμό ομοιότητα και χρήση της λέξης «#plaka».
Επίσης, αν και δεν αποδέχομαι την ατεκμηρίωτη θέση των Αιτητών, ότι για πρώτη φορά στο επίδικο παγωτό τους προστέθηκε η λέξη «πλάκα» στο περιτύλιγμα του το 2016, (θέση μου είναι ότι η εν λόγω λέξη προστέθηκε αργότερα και αναλύθηκε πιο πάνω γιατί την απορρίπτω), οι Αιτητές επισυνάπτουν δέσμη διαφημίσεων και τιμολόγια χρονολογίας 2008-2009 (Τεκμήρια 8 και 9 της ένορκης δήλωσης του ΤΠ) για την προώθηση του παγωτού τους για να αποδείξουν έξοδα που έχουν επωμιστεί. Η προωθητική εκστρατεία των Αιτητών όμως αφορούσε τις πολυσυσκευασίες πλάκας. Οι ίδιοι παραδέχονται ότι τα εν λόγω τιμολόγια χρονολογούνται σε περίοδο που δεν χρησιμοποιούσαν την λέξη «πλάκα» ως η κατ' ισχυρισμό ονομασία του ατομικού παγωτού τους και ως εκ τούτου δεν είναι σχετικά.
Θ. ΠΡΟΥΠΟΘΕΣΕΙΣ ΕΚΔΟΣΗΣ ΤΩΝ ΑΙΤΟΥΜΕΝΩΝ ΔΙΑΤΑΓΜΑΤΩΝ
Θ.1. Σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση
Όπως με συμβουλεύουν οι δικηγόροι των Καθ' ων η Αίτηση, ΓΖΓ, οι Αιτητές δεν έχουν οποιοδήποτε αγώγιμο δικαίωμα εναντίον των Καθ' ων η Αίτηση. Οι Καθ' ων η Αίτηση δεν έχουν προβεί στη διάπραξη του αστικού αδικήματος του αθέμιτου ανταγωνισμού. Δεν υπάρχει τεκμηριωμένη μαρτυρία ότι οι Αιτητές χρησιμοποιούν την λέξη «πλάκα» ως ονομασία του προϊόντος τους, οι Αιτητές δεν έχουν εγγεγραμμένο σήμα/ονομασία την λέξη «πλάκα» στον έφορο εταιρειών και ούτε υπάρχει δικαίωμα αποκλειστικής χρήσης. Επίσης ουδεμία σύγχυση μπορεί να προκληθεί ανάμεσα στις συσκευασίες/περιτυλίγματα των δύο επίδικων παγωτών/προϊόντων, αντιθέτως δεν μπορεί να εντοπιστεί οποιαδήποτε ομοιότητα. Ως εκ τούτου δεν μπορεί να υπάρχει παραπλάνηση και ψευδής παράσταση στο καταναλωτικό κοινό, καθώς ούτε δίνεται οποιαδήποτε μαρτυρία περί τούτου.
Θ.2. Ορατή πιθανότητα επιτυχίας
Όπως με συμβουλεύουν οι ΓΖΓ, εφόσον δεν υφίσταται σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση, όπως επεξηγείται στην παράγραφο πιο πάνω, τότε ούτε οι Αιτητές δικαιούνται σε οποιαδήποτε αιτούμενη θεραπεία.
Οι Αιτητές δεν έχουν εγγεγραμμένο σήμα/ονομασία την λέξη «πλάκα» στον έφορο εταιρειών και ούτε έχουν δικαίωμα αποκλειστικής χρήσης της εν λόγω λέξης. Στη παρούσα ένορκη δήλωση αναλύεται εκτενώς ότι η λέξη «πλάκα» αφορά περιγραφικό όρο που κατηγοριοποιεί είδος παγωτού (ορθογώνια πλάκα παγωτού βανίλια με επικάλυψη σοκολάτα), τόσο στη Κύπρο όσο και στο εξωτερικό.
Επίσης δίνεται επαρκής μαρτυρία από τους Καθ' ων η Αίτηση ότι το εν λόγω παγωτό είτε ως «πλάκα» είτε ως «choc ice» παραγόταν και πωλείτο και από άλλες Κυπριακές εταιρείες παγωτού ακριβώς με την ίδια περιγραφή, τόσο στην αγγλική γλώσσα όσο και στην ελληνική.
Περαιτέρω ουδεμία μαρτυρία δίνεται και ούτε τεκμηριωμένα αποδεικνύεται από τους Αιτητές πως μπορεί να προκληθεί σύγχυση στο καταναλωτικό κοινό. Αντιθέτως και όπως με συμβουλεύουν οι ΓΖΓ, με την παρούσα ένορκη δήλωση μου αναλύεται και παρουσιάζεται ότι δεν προκύπτει οποιοδήποτε συστατικό στοιχείο που συντελεί το αστικό αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού. Ούτε οπτικά συγκρίνοντας τα δύο επίδικα περιτυλιγμάτα/συσκευασίες μπορεί να υπάρξει σύγχυση, αλλά ούτε και ως προς την προέλευση του παγωτού/προϊόντος των Καθ' ων η Αίτηση. Επίσης, όπως αναλύθηκε πιο πάνω ούτε ακουστική σύγχυση μπορεί να υπάρξει, αφού κατά την ανάγνωση της ονομασίας του παγωτού/προϊόντος των Καθ' ων η Αίτηση, το σύμβολο «#» διαβάζεται ως επιπλέον λέξη «Hashtag».
Θ.3. Δυσκολία να απονεμηθεί δικαιοσύνη σε μεταγενέστερο στάδιο
Η ουσιαστική απαίτηση των Αιτητών είναι οι αποζημιώσεις. Οι Καθ' ων η Αίτηση είναι εύρωστος οργανισμός, με εδραιωμένη και επιτυχή παρουσία τόσο στη Κυπριακή αγορά, όσο και στο εξωτερικό και ως εκ τούτου είναι σε θέση να αποζημιώσουν στο ακέραιο τους Αιτητές σε περίπτωση που πετύχει η αγωγή τους.
Οι ίδιοι οι Αιτητές παρουσιάζουν έρευνες και εκτιμήσεις της εταιρείας R.A.I. Consultants Limited, που μπορεί να αποδειχτεί για κάθε έτος οποιαδήποτε συνυφασμένη ζημία στις πωλήσεις του παγωτού τους με το παγωτό (με την νέα ονομασία) των Καθ' ων η Αίτηση.
Περαιτέρω, όπως με συμβουλεύουν οι ΓΖΓ, οι Καθ' ων η Αίτηση έχουν αποκτήσει μεγάλη φήμη και εμπορική εύνοια και κατατάσσονται ως η μεγαλύτερη Κυπριακή παγωτοβιομηχανία. Αυτό έχει ως αποτέλεσμα να μην υπάρχει ορατός κίνδυνος να προκληθεί σοβαρή και ανεπανόρθωτη ζημιά στην εμπορική εύνοια των Αιτητών. Επίσης οι Καθ' ων η Αίτηση λόγω της εμπορικής ευνοίας τους και της καθιέρωσης τους στην Κυπριακή αγορά ουδέποτε είχαν και ούτε έχουν σκοπό να επωφεληθούν οτιδήποτε σε βάρος των Αιτητών και συνεπώς δεν μπορεί να στοιχειοθετηθεί στη πορεία πιθανή ζημιά των Αιτητών.
Από τα όσα αναφέρονται πιο πάνω γίνεται αντιληπτό ότι η μη έκδοση του αιτούμενου Διατάγματος δεν καθιστά δύσκολη την απονομή της δικαιοσύνης σε μεταγενέστερο στάδιο.
Η. ΙΣΟΖΥΓΙΟ ΤΗΣ ΕΥΧΕΡΕΙΑΣ
Όπως με πληροφορούν οι ΓΖΓ, εάν δεν εκδοθεί το ζητούμενο Διάταγμα, τότε τόσο οι Αιτητές, όσο και οι Καθ' ων η Αίτηση θα συνεχίσουν να πωλούν τα προϊόντα/παγωτά τους όπως τόσα χρόνια που αρχίσαν την παραγωγή και πώληση του είδους «πλάκα». Ως εκ τούτου με την μη έκδοση του αιτούμενου Διατάγματος θα διατηρηθεί το «status quo ante», ενώ με την έκδοση του αυτό που θα επιτευχθεί είναι να ανατραπεί. Επίσης αν εκδοθεί το ζητούμενο Διάταγμα, οι Αιτητές θα πετύχουν την οριστική και ουσιαστική κατάληξη της κατ' ισχυρισμό διαφοράς σε τόσο πρώιμο στάδιο.
Περαιτέρω η έκδοση του αιτούμενου Διατάγματος θα αποστερήσει την ευχέρεια στους Καθ' ων η Αίτηση να προσεγγίζουν το καταναλωτικό κοινό (ως περιγράφεται στην παρουσίαση της διαφημιστικής καμπάνιας (campaign brief) - Τεκμήριο 34 στην παρούσα ένορκη δήλωση - το οποίο είναι εντελώς διαφορετικό από το κοινό προσέγγισης των Αιτητών, ως αυτό αναφέρεται στις σελίδες 11 και 12 της ένορκης δήλωσης του ΤΠ.
Οι Αιτητές σε αυτό το πρώιμο στάδιο της διαδικασίας θα αποστερήσουν στους Καθ' ων η Αίτηση να προωθούν το παγωτό τους «πλάκα», το οποίο παράγουν και πωλούν από το 1976, με την ονομασία «#plaka» (ακουστικά: Hashtag-plaka), όπου η λέξη πλάκα δεν μπορεί να αποτελέσει αποκλειστική ιδιοκτησία και χρήση από τους Αιτητές.
Ως εκ των ως άνω το ισοζύγιο της ευχέρειας στη παρούσα περίπτωση δεν κλίνει υπέρ των Αιτητών και υπό τις περιστάσεις δικαιολογείται να μην εκδοθεί το αιτούμενο Διάταγμα. Τούτο γιατί οι Καθ' ων η Αίτηση κατέχουν μεγάλη εμπορική εύνοια στη Κυπριακή αγορά χωρίς να χρειάζονται να επωφεληθούν από τους Αιτητές και δεν τίθεται θέμα δυσμενούς επηρεασμού της φήμης των Αιτητών.
Επίσης το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση βρίσκεται στη Κυπριακή αγορά από το 1976 και η νέα συσκευασία/περιτύλιγμα με την νέα ονομασία του σε ουδεμία περίπτωση θα μπορούσε να προκαλέσει σύγχυση στο καταναλωτικό κοινό.
Ι. ΚΑΘΥΣΤΕΡΗΣΗ
Περαιτέρω οι Καθ' ων η Αίτηση αναφέρουν ότι παράγουν και πωλούν το επίδικο παγωτό τους από το 1976, το οποίο ανέκαθεν εντασσόταν στη περιγραφή/κατηγορία «πλάκα», όπως φαίνεται είτε στους τιμοκαταλόγους, είτε στους καταλόγους παρουσίασης των προϊόντων τους, είτε σε διαφημιστικά φυλλάδια.
Οι Αιτητές, μετά από δεκαετίες πώλησης του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση και με αναγραφή της λέξης πλάκα στους καταλόγους και διαφημιστικά φυλλάδια, ζητούν να απαγορευτεί και να μην επιτραπεί η χρήση της λέξης «πλάκα» από τους Καθ' ων η Αίτηση, λόγω του ότι πρόκειται για την κατ' ισχυρισμό ονομασία του δικού τους προϊόντος.
Πέραν του ότι δεν έχουν τεκμηριώσει και αποδείξει ότι η λέξη «πλάκα» είναι ονομασία του δικού τους παγωτού με αποκλειστικό δικαίωμα χρήσης, έρχονται μετά από τέσσερις δεκαετίες να ζητήσουν το εν λόγω Διάταγμα ενώ ήταν στη γνώση τους η παραγωγή και πώληση του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση. Ως εκ τούτου το Δικαστήριο εύκολα μπορεί να διαπιστώσει την τεράστια καθυστέρηση στην υποβολή του αιτήματος των Αιτητών.
ΙΑ. ΠΛΗΡΗΣ ΚΑΙ ΕΙΛΙΚΡΙΝΗΣ ΑΠΟΚΑΛΥΨΗ
Οι Αιτητές δεν προσήλθαν στο Δικαστήριο με πλήρη αποκάλυψη όλων των στοιχείων που αφορούν το επίδικο θέμα, ώστε το Δικαστήριο να αποκτήσει μια πλήρη εικόνα προτού ασκήσει την διακριτική του ευχέρεια.
Περαιτέρω οι Αιτητές προσήλθαν στο Δικαστήριο χωρίς καθαρά χέρια και προσπαθούν να παραπλανήσουν ως προς την κατηγορία/είδος παγωτού «πλάκα» και να δημιουργήσουν την εντύπωση ότι η λέξη «πλάκα» αποτελεί αποκλειστική ονομασία του δικού τους παγωτού. Ο ΤΠ επισύναψε ως Τεκμήριο 22Α ένα παγωτό της Algida το οποίο ονομάζεται Kinder Bueno Ice Cream Bar. Επίσης παρουσίασε ως τεκμήριο 22Β δύο παγωτά της εταιρείας «Κρι-Κρι» με την ονομασία Derby. Κανένα από τα παγωτά που ανάφερε ο ΤΠ δεν έχουν σχέση με το παραδοσιακό παγωτό «πλάκα (choc ice)» που κυκλοφορεί ακόμη στην Κύπρο. Τα τρία προϊόντα παγωτού που παρουσιάζονται ως το πιο πάνω αναφερόμενο Τεκμήριο 22Α ανήκουν σε εντελώς διαφορετική κατηγορία που ονομάζονται σύμφωνα με την Αγγλική ορολογία του παγωτού ως "Ice Cream Snacks" και στην Ελληνική ορολογία του παγωτού ως «Παγωτοσοκολάτες». Οι «Παγωτοσοκολάτες» είναι ένα σχετικό προϊόν που συνδυάζει διάφορες γεύσεις παγωτού με ξηρούς καρπούς, rice crips, μπισκότα κτλ. καθώς και διάφορες γεμίσεις όπως πραλίνα φουντουκιού, καραμέλα, μαντολάτο κτλ. που φέρει επικάλυψη σοκολάτας. Οι «Παγωτοσοκολάτες» έχουν το σχήμα της κανονικής σοκολάτας και σε καμία περίπτωση δεν μοιάζουν με την παραδοσιακή ορθογώνια πλάκα παγωτού βανίλια με επικάλυψη σοκολάτας. Επισυνάπτονται ως Τεκμήριο 38 σχετικές αναφορές από το διαδύκτιο που προσδιορίζουν τις «Παγωτοσοκολάτες» και τα παραδείγματα του ΤΠ.
Σημειώνω επίσης ότι "Bar" μπορεί να ονομαστεί μια κανονική μπάρα σοκολάτας, ένα παγωτό στο ξυλάκι, μια παγωτοσοκολάτα, μία μπάρα χρυσού και οτιδήποτε άλλο αντικείμενο σε σχήμα μπάρας. Όμως ο Ελληνικός όρος «μπάρα» ποτέ δεν χρησιμοποιήθηκε στην Κύπρο για να περιγράψει το «choc ice». Αποδεικτικά στοιχεία αποτελούν οι επισυνημμένοι τιμοκατάλογοι διαφόρων Κυπριακών εταιρειών που αναφέρουν στη περιγραφή τους το choc ice ως «πλάκα». Ακόμη και οι Αιτητές περίγραφε κάποτε στους τιμοκαταλόγους τους το «choc ice» ως «πλάκα σοκολατίνα».
Επίσης προσπαθούν να μειώσουν την ποιότητα του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση αναφέροντας ανυπόστατα και ατεκμηρίωτα ότι οι Καθ' ων η Αίτηση χρησιμοποιούν λανθασμένο τρόπο παρασκευής του παγωτού τους.
Συγκεκριμένα, ο ΤΠ ανυπόστατα αναφέρει στις σελίδες 13 και 14 της ένορκης δήλωσης του, ότι η μέθοδος που χρησιμοποιούμε για την παρασκευή του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση δεν είναι η ορθή γιατί δεν γίνεται σωστή κατάψυξη και ότι μειώνεται η ποιότητα του τελικού προϊόντος. Ουδεμία μαρτυρία δίνεται για την πηγή πληροφόρησης του. Προς απάντηση του εν λόγω ισχυρισμού αναφέρω ότι όλα ανεξαιρέτως τα προϊόντα παγωτών των Καθ' ων η Αίτηση, μετά τη συσκευασία τους περνούν αμέσως από τουνέλια κατάψυξης, όπου καταψύχονται σε θερμοκρασία (μείον) -40°C για να σταθεροποιηθούν και για την καλύτερη ποιότητα των τελικών προϊόντων. Η ποιότητα ενός πραγματικού παγωτού γάλακτος καθορίζεται πρώτιστα από την ποιότητα, την αγνότητα και τη φρεσκάδα των πρώτων υλών, το χρόνο ωρίμανσης του μίγματος παγωτού αλλά και το ποσοστό ενσωματωμένου αέρα στο τελικό προϊόν (διόγκωση παγωτού). Όλα τα παγωτά των Καθ' ων η Αίτηση, όπως και η «#plaka», παρασκευάζονται με τον παραδοσιακό τρόπο πάντοτε με φρέσκα αγνά υλικά. Συγκεκριμένα το αγνό παγωτό βανίλια που περιέχει η «#plaka» παρασκευάζεται μόνο από φρέσκο γάλα πλήρες, φρέσκια κρέμα γάλακτος, φρέσκα αυγά ημέρας, αρωματίζεται με αγνό εκχύλισμα βανίλιας Μαδαγασκάρης και χρησιμοποιεί για επικάλυψη πραγματική Βελγική σοκολάτα γάλακτος. Σε αντίθεση με άλλα εμπορικά παγωτά που ωριμάζουν συνήθως για τέσσερις ώρες, το μίγμα των παγωτών των Καθ' ων η Αίτηση ωριμάζει από 24 έως 72 ώρες, με αποτέλεσμα τα τελικά προϊόντα να έχουν καλύτερη και πιο ομοιογενή υφή. Στο στάδιο της κατάψυξης, όπου το μίγμα των παγωτών περνάει στη συνέχεια από τις παγωτομηχανές, γίνεται η διόγκωση του παγωτού. Στην περίπτωση των παγωτών των Καθ' ων η Αίτηση ενσωματώνεται το ελάχιστο επιτρεπτό ποσοστό αέρα με αποτέλεσμα τα τελικά προϊόντα να ζυγίζουν πολύ περισσότερο και να είναι πιο πλούσια και πιο κρεμώδη.
ΙΒ. ΣΥΜΠΕΡΑΣΜΑ
Με βάση όλα τα όσα έχω αναφέρει και ως με συμβουλεύουν οι ΓΖΓ, δεν πληρούνται οι προϋποθέσεις για έκδοση του αιτούμενου Διατάγματος και η Αίτηση θα πρέπει να απορριφθεί με έξοδα εναντίον των Αιτητών.».
(Η έμφαση με έντονα γράμματα είναι του Δικαστηρίου.)
Η ΑΠΑΝΤΗΤΙΚΗ / ΣΥΜΠΛΗΡΩΜΑΤΙΚΗ ΕΝΟΡΚΗ ΔΗΛΩΣΗ
Παραθέτω ακολούθως αυτούσιο το περιεχόμενο της Συμπληρωματικής Ε/Δ των Εναγόντων ημερ. 26.5.20։
«Εγώ ο κάτωθι υπογεγραμμένος XXXXX Πρωτοπαπάς, από τη Λευκωσία ορκίζομαι και λέγω τα ακόλουθα:
1. Είμαι Διευθυντής και Μέτοχος των Εναγόντων/ Αιτητών στην υπό τον ως άνω τίτλο και αριθμό αγωγή, γνωρίζω προσωπικά τα γεγονότα της παρούσας υπόθεσης, είμαι δεόντως εξουσιοδοτημένος υπό των Εναγόντων όπως προβώ εις την παρούσα ένορκο δήλωση και ορκίζομαι την παρούσα εξ' όσων κάλλιον γνωρίζω, πληροφορούμαι και πιστεύω και εξ' όσων με πληροφορούν οι δικηγόροι των Εναγόντων κκ. Μάρκος Π. Σπανός & Σία. Τα όσα καταθέτω στην παρούσα προέρχονται από προσωπική μου γνώση, ενώ για όσα δεν έχω προσωπική γνώση, αναφέρω την πηγή της πληροφόρησης μου.
2. Έχω καταχωρήσει εις την Αίτηση ημερομηνίας 1/7/2019, την ένορκο δήλωση ημερομηνίας 1/7/2019 το περιεχόμενο της οποίας υιοθετώ πλήρως και επαναλαμβάνω.
3. Έχω επίσης διαβάσει την ένορκο δήλωση που καταχωρήθηκε από τον κ. XXXXX Χριστοφόρου και η οποία συνοδεύει την ένσταση που καταχωρήθηκε από τους Εναγόμενους/ Καθ' ων η Αίτηση ημερομηνίας 11/9/2019 και για τους λόγους που αναφέρω πιο κάτω, ειλικρινά πιστεύω ότι, ορισμένες παράγραφοι εξ αυτών παρουσιάζουν κατάφορα ψεύδη, τα οποία οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση εσκεμμένα προβάλλουν προκειμένου να δημιουργήσουν μια εσφαλμένη εικόνα στο Δικαστήριο για προώθηση των θέσεων τους.
4. Συγκεκριμένα αναφέρω, ότι οι Καθ' ων η Αίτηση στην παράγραφο 84 της ενόρκου δηλώσεως του κ. XXXXX Χριστοφόρου ισχυρίζονται ότι οι Αιτητές δεν προσέρχονται στη διαδικασία με καθαρά χέρια καθότι τα Τεκμήρια 22Α και 22Β της ενόρκου μου δηλώσεως ημερ. 1/7/2019 ονομάζονται bars αλλά ουδεμία σχέση έχουν με το παγωτό choc ice - πλάκα αλλά αποτελούν άλλο είδος παγωτού το οποίο ονομάζουν «παγωτοσοκολάτες». Παρά όμως τους ισχυρισμούς αυτούς, οι ίδιοι οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση φέρουν παράδειγμα παγωτού το οποίο γνωρίζουν ότι στα αγγλικά ονομάζεται «bar» ήτοι «μπάρα». Ως εκ τούτου η εν λόγω αναφορά σκοπό έχει να παραπλανήσει το Δικαστήριο. Συγκεκριμένα, στην παράγραφο 10 της ενόρκου δηλώσεως του κ. Χριστοφόρου αναλύεται η ιστορία του πρώτου ατομικού παγωτού και στη συνέχεια ο κος Χριστοφόρου αναφέρει ότι ένα από τα πρώτα παγωτά της κατηγορίας choc ice πωλήθηκε στις Ηνωμένες Πολιτείες Αμερικής το 1922 με την ονομασία «KLONDIKE». Εκείνο που οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση παραλείπουν να αναφέρουν είναι ότι η ίδια η εταιρεία παρουσιάζει το παγωτό της ως παγωτό μπάρα (bar). Επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 1 αντίγραφο από την ιστοσελίδα της εταιρείας Klondike (https://www.klondikebar.com/) στο οποίο φαίνεται η φωτογραφία του παγωτού με τίτλο «A BAR IS BORN» που καταδεικνύει ότι ο όρος bar ή μπάρα είναι όντως ο όρος που χρησιμοποιείται διεθνώς για τέτοιου είδους παγωτά. Περαιτέρω η εν λόγω εταιρεία, όπως φαίνεται επίσης από την εν λόγω ιστοσελίδα παράγει δύο τύπους παγωτών τα οποία διαχωρίζει σε μπάρες (bars) και σάντουιτς (sandwich). Επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 2 αντίγραφο από την ως άνω ιστοσελίδα στην οποία φαίνονται οι δύο τύποι παγωτών που παράγονται.
5. Οι Καθ' ων η Αίτηση αναφέρουν στην παράγραφο 28 της ενόρκου δηλώσεως του κ. Χριστοφόρου ότι αρχικά το παγωτό των Εναγόντων/ Αιτητών προωθείτο με την αναγραφή επ' αυτού της φράσης «choc ice βιταμηνούχα». Κάτι τέτοιο δεν ισχύει, αφού αρχικά το προϊόν των Αιτητών δεν έφερε καθόλου την επιγραφή choc ice επ' αυτού. Ως εκ τούτου η αναφορά στην παράγραφο 30 ότι από την ημερομηνία παραγωγής του παγωτού δεν υπήρξε καμία αλλαγή στη λεκτική/γραμματική περιγραφή της συσκευασίας/ περιτυλίγματος του παγωτού των Αιτητών ουδόλως ευσταθεί και παραπλανεί το Δικαστήριο. Προς τούτο επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 3 την πρώτη συσκευασία του παγωτού των Εναγόντων/ Αιτητών. Όπως φαίνεται στο εν λόγω Τεκμήριο, αναγράφεται η φράση «ΑΓΝΑ ΒΙΤΑΜΙΝΟΥΧΑ» και πουθενά δεν φαίνεται η λέξη choc ice. Παρά το ότι στην αρχική συσκευασία δεν αναγράφετο η λέξη «πλακα» ή η λέξη «choc ice» εντούτοις, η επωνυμία με την οποία έγινε γνωστό το εν λόγω παγωτό είναι «πλακα», ως ανέφερα στην αρχική μου ένορκο δήλωση.
6. Στην παράγραφο 31 έως και 33, οι Καθ' ων η Αίτηση ισχυρίζονται ότι η αναφορά στην αρχική μου ένορκο δήλωση η οποία περιέχεται στην παράγραφο 3 αυτής, ότι το 2016 προστέθηκε η λέξη «πλάκα» στο περιτύλιγμα του ατομικού παγωτού των Εναγόντων / Αιτητών είναι ψευδής. Τούτο δεν ισχύει και οι Καθ' ων η Αίτηση το γνωρίζουν, ή θα έπρεπε να το γνωρίζουν. Επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 4 το τιμολόγιο που εκδόθηκε από την εταιρεία N. ZAVALLIS FLEXO LTD για την παραγγελία των κλισέ που χρησιμοποιήθηκαν για τα νέα περιτυλίγματα του ατομικού παγωτού πλάκα, με συνημμένο το περιτύλιγμα ως εκτυπώθηκε. Στο εν λόγω Τεκμήριο φαίνεται η λέξη ΠΛΑΚΑ κάτω από τον τίτλο περιγραφή. Όπως προκύπτει από το ως άνω τεκμήριο, η πρώτη φορά που οι Ενάγοντες χρησιμοποίησαν τη λέξη πλάκα επί του βασικού τους προϊόντος, ήτοι του παγωτού πλάκα ήταν το έτος 2016. Τούτο γιατί ως φαίνεται το τεκμήριο φέρει ημερομηνία 3/4/2017. Το εν λόγω τιμολόγιο εκδόθηκε μετά την παραγγελία για τα νέα περιτυλίγματα, τα οποία είχαν ετοιμαστεί και κυκλοφορήσει περί το τέλος του έτους 2016.
7. Επιπρόσθετα στην παράγραφο 51 της ενόρκου δηλώσεως του κ. Χριστοφόρου, αναφέρεται ψευδώς ότι το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση διαβάζεται ως «hashtag plaka» αποκλείοντας έτσι κάθε πιθανότητα ηχητικής σύγχυσης. Τούτο αποτελεί ψευδή ισχυρισμό ο οποίος όχι μόνο δεν ευσταθεί αλλά δεν έχει κανένα πραγματικό έρεισμα. Οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση προβάλλουν τον εν λόγω ισχυρισμό εν γνώση του ψεύδους αυτού, αφού οι ίδιοι κατά την προώθηση του προϊόντος τους, διαφήμιζαν αυτό με τις λέξεις «θα πάθεις ..» και φωτογραφία του παγωτού επί του οποίου αναγράφεται η ονομασία αυτού, ήτοι #plaka. Τούτο αποτελεί λογοπαίγνιο με τη γνωστή φράση «θα πάθεις πλάκα» και ως εκ τούτου είναι εμφανές ότι ο τρόπος με τον οποίο διαβάζεται η εν λόγω ονομασία είναι «πλάκα» και όχι «hashtag plaka», αφού εάν τούτο ίσχυε θα χανόταν το νόημα της φράσης. Επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 5 στην παρούσα αντίγραφο της ως άνω διαφήμισης, η οποία τυπώθηκε από εμένα από τη σελίδα των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση στην εφαρμογή facebook.
8. Περαιτέρω, επιθυμώ να αναφέρω ότι εξ ορισμού η λέξη hashtag δεν προφέρεται αφού στην ουσία αποτελεί χρήση του συμβόλου # (hash) και μίας λέξης/ ετικέτας (tag) στην προκειμένη περίπτωση της λέξης «plaka». Με τη συμπερίληψη του εν λόγω συμβόλου πριν τη λέξη, η λέξη καθίσταται σύνδεσμος ο οποίος σε οδηγεί σε συζητήσεις, διαφημίσεις ή σχόλια που περιέχουν την εν λόγω λέξη στα μέσα κοινωνικής δικτύωσης. Ως εκ τούτου, δεν συνιστά μέρος της επωνυμίας αλλά συνιστά τρόπο προώθησης του προϊόντος των Καθ' ων η Αίτηση. Όπως φαίνεται από το Τεκμήριο 5 ανωτέρω, οι ίδιοι οι καθ' ων η αίτηση προωθούν το παγωτό τους με την ονομασία πλάκα η οποία αφ' ης στιγμής χρησιμοποιείται με το σύμβολο # προωθείται ως ονομασία προϊόντος και όχι ως κατηγορία. Προς επίρρωση των ως άνω επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 6 στην παρούσα, έρευνα από την εφαρμογή facebook την οποία πραγματοποίησαν οι δικηγόροι των Εναγόντων/ Αιτητών και στην οποία φαίνονται τα αποτελέσματα που προκύπτουν εάν κάποιος πατήσει το σύνδεσμο #plaka από τη σελίδα των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση. Σημειώνω ότι σε οποιοδήποτε σύνδεσμο #plaka πατήσει κάποιος, και όχι μόνο από τη σελίδα των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση, τα αποτελέσματα θα είναι τα ίδια.
9. Οι Καθ' ων η Αίτηση περαιτέρω, επισυνάπτουν ως Τεκμήριο 23 την έκθεση της εταιρείας RAI και στις παραγράφους 57 έως 62 προβαίνουν σε σχολιασμό αυτής για να καταλήξουν στο ότι οι πωλήσεις του παγωτού των Αιτητών δεν επηρεάστηκαν καθόλου από το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση. Οι Καθ' ων η Αίτηση χρησιμοποιούν στοιχεία τα οποία αφορούν τις περιόδους από Μάϊο 2014 έως και Ιούνιο 2019. Από τις εν λόγω περιόδους ουδέν ασφαλές συμπέρασμα μπορεί να προκύψει καθότι το παγωτό των Εναγομένων ξεκίνησε να κυκλοφορεί περί το Μάιο του 2019 και ως εκ τούτου ήτο σε κυκλοφορία μόλις 2 μήνες. Επισυνάπτω στην παρούσα ως Τεκμήριο 7 έκθεση από την εταιρεία RAI στην οποία φαίνεται και ο μήνας Αύγουστος και συνεπώς μπορούμε να δούμε τα στοιχεία πωλήσεων μέχρι και 4 μήνες μετά την κυκλοφορία του παγωτού των Εναγομένων με την ονομασία «plaka». Όπως προκύπτει, σε σχέση με τον περασμένο Αύγουστο που το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση κυκλοφορούσε με άλλη επωνυμία, υπάρχει αύξηση στις πωλήσεις του εν λόγω παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση της τάξης του 0,1%. Σε αντίθεση, οι Αιτητές υπέστησαν μείωση του μεριδίου τους όσον αφορά το κλασικό παγωτό «πλάκα» κατά 0,1% το οποίο στην αποτελεί ποσοστό ίσο με την αύξηση των Καθ' ων η Αίτηση. Αντίθετα, οι πολυσυσκευασίες των Αιτητών, παρουσιάζουν αύξηση. Σημειώνουμε ότι οι Καθ' ων η Αίτηση δεν πωλούν το παγωτό τους το οποίο ονομάζουν plaka σε πολυσυσκευασίες ακόμα. Τούτο καταδεικνύει ότι η μείωση που υπέστησαν οι Ενάγοντες δεν οφείλεται στη γενική μείωση της αγοράς παγωτού, ως οι Καθ' ων η Αίτηση ισχυρίζονται, αφού οι πωλήσεις των πολυσυσκευασιών των Εναγόντων παρουσιάζουν αύξηση. Τούτο δεικνύει ότι οι πωλήσεις του βασικού ατομικού παγωτού των Αιτητών, ήτοι του παγωτού «πλάκα» επηρεάστηκαν, έστω και σε μικρό βαθμό, από το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση. Ο επηρεασμός αναμένω ότι θα συνεχίζεται και στη πάροδο του χρόνου ενόσω η χρήση του ονόματος «plaka» από τους Καθ' ων η Αίτηση θα συνεχίζεται.
10. Περαιτέρω στην παράγραφο 61 της ενόρκου δηλώσεώς του ο κ. Χριστοφόρου αναφέρεται σε μερίδια πώλησης, αλλά παραπλανεί το Δικαστήριο καθότι οι Καθ' ων η Αίτηση έχουν αναλύσει τις πωλήσεις μόνο ενός εκ των παγωτών των Εναγόντων/ Αιτητών, ήτοι του κλασικού παγωτού πλάκα, παραβλέποντας ότι οι Ενάγοντες/ Αιτητές έχουν επενδύσει πάνω στο συγκεκριμένο προϊόν και έχουν δημιουργήσει και μεταλλάξεις αυτού ήτοι την «πλακα0%» και την «plaka nuts». Το ότι οι Εναγόμενοι/ Καθ' ων η Αίτηση προωθούν ένα προϊόν με την εν λόγω ονομασία, δεν σημαίνει ότι παραβλέπονται οι συνολικές πωλήσεις των Εναγομένων/ Καθ' ων η Αίτηση, οι οποίες υπάρχει σοβαρή πιθανότητα να επηρεαστούν με την κυκλοφορία παγωτού με την ίδια ονομασία. Σημειώνω ότι ο κ. Χριστοφόρου προβαίνει σε αριθμητικούς υπολογισμούς ποσοστών σε σχέση με τα παγωτά στην Κύπρο, κάτι το οποίο είναι όμως παραπλανητικό. Τούτο γιατί αναφέρει μόνο το μερίδιο του ατομικού παγωτού στην Κύπρο το οποίο σύμφωνα με τον ίδιο ανέρχεται σε €6.882.981,00 και συνεχίζει ότι οι Καθ' ων η Αίτηση έχουν μερίδιο 9% (€619.468,00) εκ των οποίων οι €6.194,00 είναι οι πλωήσεις του ατομικού παγωτού «#plaka», ενώ οι Αιτητές έχουν μερίδιο 11% (€757.128,00) εκ των οποίων οι €24.985,00 είναι οι πωλήσεις του ατομικού παγωτού «choc ice» όπως το ονομάζουν. Πρωτίστως αναφέρω ότι σε αυτή την παράγραφο, παρουσιάζουν το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση ως πλάκα και το παγωτό των Αιτητών ως choc ice κάτι που δεν συνάδει με τα επιχειρήματά των Καθ' ων η Αίτηση. Περαιτέρω, ο κ. Χριστοφόρου παραβλέπει το γεγονός ότι οι Αιτητές δεν δραστηριοποιούνται με την ονομασία πλάκα σε ένα μόνο παγωτό. Οι Αιτητές έχουν τρία ατομικά παγωτά τα οποία πωλούν και ως ατομικά και σε πολυσυσκευασίες. Επομένως το μερίδιο της οικογένειας (brand) «πλάκα» των Αιτητών και για το οκτάμηνο (year to date) και το δωδεκάμηνο από Αύγουστο 2018 έως Αύγουστο 2019 (rolling year) είναι κατά πολύ μεγαλύτερο από εκείνο που παρουσιάζουν οι Καθ' ων η Αίτηση. Ως φαίνεται στο Τεκμήριο 7 ανωτέρω, η συνολική αγορά παγωτού σε σχέση με τα ατομικά παγωτά ανέρχεται σε €7.036.965,00. Οι συνολικές πωλήσεις των Αιτητών όσον αφορά τα ατομικά παγωτά πλάκα (κλασικό, 0% και nuts) ανέρχεται σε €246.294,00 έναντι €7.037,00 του παγωτού το οποίο οι Καθ' ων η Αίτηση ονομάζουν plaka. Όσον αφορά τις πολυσυσκευασίες, η συνολική αγορά ανέρχεται σε €5.384.808,00, οι πολυσυσκευασίες των παγωτών πλάκα των Αιτητών ανέρχονται σε πωλήσεις ύψους €398.477,00. Επειδή οι Καθ' ων η Αίτηση δεν δραστηριοποιούνται ακόμα με πολυσυκευασίες το αντίστοιχο μερίδιο τους είναι 0%. Ως εκ τούτου σε ετήσια ποσά, έχουμε ένα ποσό €644.771,00 της οικογένειας παγωτών «πλάκα» των Αιτητών έναντι €7.037 του παγωτού των Καθ' ων η Αίτηση. Αυτή η διαφορά καταδεικνύει όχι μόνο το λόγο για τον οποίο οι Καθ' ων η Αίτηση προωθούν το παγωτό τους με την ονομασία με την οποία έγινε γνωστό το παγωτό των Αιτητών, αλλά επίσης φανερώνει την προσπάθεια να παραπλανήσουν το Δικαστήριο με μερίδια αγοράς τα οποία δεν υφίστανται. Η ζημιά που θα προκληθεί με τη χρήση του ονόματος των Αιτητών από τους Καθ' ων η Αίτηση δεν περιορίζεται μόνο στο ένα προϊόν αλλά σε ολόκληρη την «οικογένεια» προϊόντων τα οποία φέρουν την ίδια επωνυμία. Επίσης οι αριθμοί που έχω παραθέσει ανωτέρω, φανερώνουν ότι η ζημιά που θα υποστούν οι Αιτητές θα είναι ιδιαίτερα μεγάλη λαμβανομένων υπόψιν των μεριδίων αγοράς.
11. Για όλους τους πιο πάνω λόγους θεωρώ εύλογο και δίκαιο όπως εκδοθούν τα αιτούμενα διατάγματα.
12. Όλα τα ως άνω ορκίζομαι ως ορθά και αληθή.».
(Η έμφαση με έντονα γράμματα είναι του Δικαστηρίου.)
ΝΟΜΙΚΗ ΠΤΥΧΗ.
Νομική πτυχή αναφορικά με τις προϋποθέσεις για την έκδοση προσωρινών διαταγμάτων βάσει του άρθρου 32 του Ν.14/60.
Επί της ουσίας, η αρμοδιότητα του Δικαστηρίου να εκδώσει ένα προσωρινό διάταγμα ρυθμίζεται από τις διατάξεις του άρθρου 32 του περί Δικαστηρίων Νόμου, Ν.14/60 (βλ. Χάρη Φεσά (1990) 1 Α.Α.Δ. 704). Παραθέτω τις διατάξεις τουː
"32.-(1) Τηρουμένου οιουδήποτε διαδικαστικού κανονισμού έκαστον δικαστήριον, εν τη ασκήσει της πολιτικής αυτού δικαιοδοσίας, δύναται να εκδίδη απαγορευτικόν διάταγμα (παρεμπίπτον, διηνεκές, ή προστακτικόν) ή να διορίζη παραλήπτην εις πάσας τας περιπτώσεις εις στο δικαστήριον κρίνει τούτο δίκαιον ή πρόσφορον, καίτοι δεν αξιούνται ή χορηγούνται ομού μετ' αυτού αποζημιώσεις ή άλλη θεραπεία:
Νοείται ότι παρεμπίπτον απαγορευτικόν διάταγμα δεν θα εκδίδεται εκτός εάν το δικαστήριον ικανοποιηθή ότι υπάρχει σοβαρόν ζήτημα προς εκδίκασιν κατά την επ' ακροατηρίου διαδικασίαν, ότι υπάρχει πιθανότης ότι ο ενάγων δικαιούται εις θεραπείαν, και ότι εκτός εάν εκδοθή παρεμπίπτον απαγορευτικόν διάταγμα, θα είναι δύσκολον ή αδύνατον να απονεμηθή πλήρης δικαιοσύνη εις μεταγενέστερον στάδιον."
Οι τρεις βασικές προϋποθέσεις που θέτει το άρθρο 32 για την έκδοση προσωρινού διατάγματος, όπως υιοθετήθηκαν στην Odysseos v. Pieris Estates and Others (1982) 1 C.L.R. 557 και επαναλήφθηκαν σε σωρεία άλλων αποφάσεων είναι:
(α) η ύπαρξη σοβαρού ζητήματος προς εκδίκαση,
(β) η ύπαρξη ορατής πιθανότητας επιτυχίας (δηλαδή πιθανότητας η Ενάγουσα να δικαιούται σε θεραπεία), και
(γ) ότι, εκτός αν εκδοθεί το διάταγμα, θα είναι δύσκολο ή αδύνατο να απονεμηθεί πλήρης δικαιοσύνη σε μεταγενέστερο στάδιο.
Το ερώτημα αν υπάρχει «σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση», δηλαδή «συζητήσιμη υπόθεση», απαντάται θετικά εάν αντικειμενικά από τα δικόγραφα προκύπτει η ύπαρξη καλής βάσης αγωγής (βλ. την Odysseos v. Pieris Estates and Others (1982)1 C.L.R.557,απόφαση ημερ. 13.6.2013 στην Πολιτική Έφεση 145/2011, Hellenic Bank Public Company Limited v Alpha Panareti Public Limited).
Σε ενδιάμεση διαδικασία για προσωρινό διάταγμα «εκείνο που χρειάζεται δεν είναι η απόδειξη του ουσιαστικού δικαιώματος, αλλά σοβαρές ενδείξεις περί της πιθανότητας ύπαρξής του» (βλ. T.A. Micrologic Computer Consultants Ltd v. Microsoft Corporation (2002) 1 Α.Α.Δ 1802).
Το ερώτημα αν υπάρχει ορατή πιθανότητα επιτυχίας εξετάζεται με βάση τη μαρτυρία που έχει ενώπιον του το Δικαστήριο. Εκείνο το οποίο απαιτείται να αποδειχθεί στο στάδιο της έκδοσης του προσωρινού διατάγματος είναι «κάτι περισσότερο από την απλή πιθανολόγηση, αλλά κάτι λιγότερο από το βαθμό του ισοζυγίου των πιθανοτήτων (balance of probabilities) που είναι το μέτρο απόδειξης σε αστικές υποθέσεις» (βλ. Luis Vuitton v Δερμοσάκ Λτδ κ.α. (1992) 1 (Β) Α.Α.Δ. 1453. Ό,τι απαιτείται είναι «ορατό ενδεχόμενο επιτυχίας (visible chance of success)».
Όσον αφορά το ερώτημα κατά πόσον θα υπάρχει αδυναμία απονομής πλήρους δικαιοσύνης σε μεταγενέστερο στάδιο, αν δεν εκδοθεί το προσωρινό διάταγμα, είναι σημαντικό να σημειωθεί ότι η έννοια της δικαιοσύνης δεν συναρτάται με τη στενή αντίληψη της υλικής ζημίας αλλά, με πιο ευρύτερη προστασία των δικαιωμάτων του αιτούμενου τη θεραπεία. Ο αθέμιτος ανταγωνισμός έχει προεκτάσεις, μεταξύ των οποίων και ο επηρεασμός της εμπορικής εύνοιας, που είναι δύσκολο να αποτιμηθούν σε χρήμα ή να εξακριβωθούν με βεβαιότητα (βλ. την Papastratis v. Petrides (1979) 1 C.R.L 321, στη σελ. 240, και την Μ & CH Mitsingas Trading Ltd κ.α. ν The Timberland Co).
Επιπρόσθετα των πιο πάνω, θα πρέπει τελικά το Δικαστήριο να εξετάσει κατά πόσο, υπό τις συνθήκες, είναι εύλογο και δίκαιο να εκδοθεί ή να διατηρηθεί το διάταγμα (βλ. απόφαση, ημερ. 13.6.2013, στην Πολιτική Έφεση αρ. 145/2011, Hellenic Bank Public Company Limited v Alpha Panareti Public Limited Bacardi, με παραπομπή σε προγενέστερες αποφάσεις). Καθοδήγηση αντλείται από τη σχετική κωδικοποίηση των νομολογιακών αρχών στο Σύγγραμμα Copinger and Skone James on Copyright, 12th ed. (σε μετάφραση)ː
«623. Αποζημιώσεις. Αν το δικαστήριο ικανοποιηθεί ότι η αξίωση του ενάγοντα εγείρει σοβαρό ζήτημα για εκδίκαση τότε προχωρεί να εξετάσει κατά πόσο πρέπει να αποφασίσει υπέρ της χορήγησης ή της άρνησης του επιδιωκόμενου απαγορευτικού διατάγματος.
Η καθοδηγητική αρχή είναι ότι το δικαστήριο πρέπει πρώτα να εξετάσει κατά πόσο, σε περίπτωση που ο ενάγων πετύχει στην αξίωση του για διηνεκές απαγορευτικό διάταγμα στη δίκη, θα αποζημιωθεί επαρκώς με την επιδίκαση αποζημιώσεων για την απώλεια που θα υποστεί πριν από τη δίκη ως αποτέλεσμα των συνεχιζόμενων πράξεων του εναγομένου. Αν οι αποζημιώσεις με το μέτρο που ανακτώνται σύμφωνα με το κοινοδίκαιο θα αποτελούσαν επαρκή θεραπεία και ο εναγόμενος θα ήταν σε οικονομική θέση να τις καταβάλει το δικαστήριο κανονικά θα αρνηθεί να χορηγήσει παρεμπίπτον απαγορευτικό διάταγμα όσο ισχυρή και αν φαίνεται η αξίωση του ενάγοντα.
624. Ισοζύγιο της ευχέρειας. Αν το δικαστήριο βρίσκεται σε αμφιβολία ως προς την επάρκεια των αντίστοιχων θεραπειών σε αποζημιώσεις που προσφέρονται είτε στον ενάγοντα είτε στον εναγόμενο είτε και στους δύο εγείρεται το θέμα του ισοζυγίου της ευχέρειας. Στην American Cyanamid Co. v. Ethicon Ltd [1975] A.C. 396 η Δικαστική Επιτροπή των Λόρδων έχει καθιερώσει ορισμένες κατευθυντήριες αρχές για την άσκηση της διακριτικής ευχέρειας του Δικαστηρίου.
[.]
Κατά την αξιολόγηση του που κλίνει το ισοζύγιο της ευχέρειας ένας σημαντικός παράγων είναι η έκταση κατά την οποία τα μειονεκτήματα του κάθε μέρους θα είναι αδύνατο να αποζημιωθούν με αποζημιώσεις. Αν για παράδειγμα η έκταση της μη δυνάμενης να αποκατασταθεί ζημιάς του κάθε μέρους δεν θα διαφέρει σε μεγάλο βαθμό, το δικαστήριο μπορεί να λάβει υπόψη τη σχετική δύναμη της υπόθεσης του κάθε μέρους όπως αποκαλύπτεται από τις ένορκες δηλώσεις που έχουν παρουσιασθεί κατά την ακρόαση της αίτησης. Αυτός όμως είναι ο τελευταίος και όχι ο πρώτος παράγοντας που λαμβάνεται υπόψη. Είναι μόνο σ' αυτό το στάδιο που το δικαστήριο δικαιούται να εξετάσει κατά πόσο υπάρχει ουσιαστική ανισότητα επί της ουσίας και ποιος από τους διαδίκους έχει περισσότερη πιθανότητα επιτυχίας. [.] Γενικά όμως η διαδικασία στις παρεμπίπτουσες αιτήσεις δεν είναι η πρέπουσα για τη διεξαγωγή έρευνας σε αμφισβητούμενα γεγονότα.
625. Status Quo. Όπου οι άλλοι παράγοντες φαίνονται να είναι ισοζυγισμένοι το δικαστήριο συνήθως θα λάβει τέτοια μέτρα τα οποία σκοπό έχουν τη διατήρηση του status quo. Αν, από την άλλη, ο εναγόμενος εμποδίζεται προσωρινά από του να κάμει κάτι το οποίο δεν έκαμνε προηγουμένως, η μόνη επίδραση του παρεμπίπτοντος απαγορευτικού διατάγματος, σε περίπτωση που θα πετύχει στη δίκη του, είναι η αναβολή της ημερομηνίας κατά την οποία θα είναι σε θέση να εμπλακεί σε μια δραστηριότητα την οποία προηγουμένως δεν την είχε θεωρήσει αναγκαία να αναλάβει. Αν, από την άλλη, ο εναγόμενος διακόπτεται στη διεξαγωγή μιας καθιερωμένης επιχείρησης το απαγορευτικό διάταγμα θα του προκαλέσει πολύ μεγαλύτερη δυσχέρεια εφόσον θα έχει να αρχίσει πάλι να τη δημιουργεί σε περίπτωση που πετύχει στη δίκη.
[...]
627. Ικανότητα πληρωμής αποζημιώσεων. Το δικαστήριο θα λάβει υπόψη το γεγονός ότι ο εναγόμενος δεν είναι σε οικονομική θέση να αντιμετωπίσει αξίωση για σημαντικές αποζημιώσεις εναντίον του και ότι ο ενάγων είναι πιθανόν να υποστεί ζημιές πέραν από εκείνες που μπορεί ο εναγόμενος να του καταβάλει. Από την άλλη το δικαστήριο μπορεί να λάβει υπόψη την ικανότητα ή άλλως πως του ενάγοντα να αποζημιώσει τον εναγόμενο με την ανάληψη υποχρέωσης για πληρωμή αποζημιώσεων. Το απλό γεγονός ότι ένα μέρος διαθέτει πενιχρά μέσα δεν είναι συμπερασματικό για τη χορήγηση ή άρνηση απαγορευτικού διατάγματος. Το δικαστήριο θα είναι προσεκτικό να εξετάσει αυτά τα ζητήματα όταν οι διάδικοι είναι εταιρεία περιορισμένης ευθύνης και όπου ο ενάγων είναι άτομο ο οποίος διαμένει εκτός δικαιοδοσίας. [...]».
Η θεμελιώδης αρχή κατά την έκδοση παρεμπιπτόντων διαταγμάτων, απαγορευτικών και προστακτικών, ομοίως, εξακολουθεί να είναι αυτή σύμφωνα με την οποίαν το Δικαστήριο επιλέγει τη λύση η οποία παρουσιάζεται να είναι η λιγότερο άδικη στην περίπτωση κατά την οποίαν, κατά την εκδίκαση της αγωγής, φανεί πως η παρεμπίπτουσα ρύθμιση υπήρξε εσφαλμένη [Films Rover International Ltd v. Cannon Film Sales Ltd (1987) 1 W.L.R. 670 - David Bean, Injunctions, eighth edition, Sweet and Maxwell, 2004, παρα. 3.33].
H εξουσία έκδοσης παρεμπιπτόντων διαταγμάτων είναι μεγάλης αξίας για τη διασφάλιση της αποτελεσματικότητας των δικαστικών αποφάσεων. Η εξουσία αυτή δεν πρέπει να υποβαθμίζεται. Και πρέπει να ασκείται με προσοχή, έτσι ώστε να μην προσφέρεται στον ενάγοντα ως μέσον εξασφάλισης προτεραιότητας ή ως μέσον πίεσης του εναγομένου να συμβιβασθεί (Z Ltd v. A - Z (1982) Q. B. 558).
Ως προς το εύρος της δικαστικής αξιολόγησης της δοθείσας μαρτυρίας που αρμόζει σε αίτηση για προσωρινό διάταγμα, σημειώνω τα εξήςː
- Κατ' αρχάς, σε τέτοιου είδους υποθέσεις το Δικαστήριο οφείλει να εξετάσει τις προϋποθέσεις που τίθενται από το άρθρο 32 σχετικά με την ισχύ της υπόθεσης της κάθε πλευράς και την πιθανότητα επιτυχίας με βάση τη δικογραφία και τις ένορκες δηλώσεις που έχουν καταχωρηθεί «on the face of the affidavit» τηρουμένης της δυνατότητας αντεξέτασης των ενόρκως δηλούντων (Βλ. Iacovou Brothers (Constructions) Ltd. v. Fashionwise Ltd (2000) 1B A.A.Δ. 1377).
- Στη διαδικασία του προσωρινού διατάγματος, το έργο του Δικαστηρίου επί της αξιολόγησης της μαρτυρίας περιορίζεται στη διαπίστωση του κατά πόσο ικανοποιούνται οι τρεις προϋποθέσεις που θέτει το άρθρο 32 του Νόμου 14/60 (Γρηγορίου ν. Χριστοφόρου (1995) 1 Α.Α.Δ. 248). Δηλαδή, το Δικαστήριο δεν προβαίνει στα πλαίσια τέτοιων αιτήσεων σε εις βάθος εξέταση των επίδικων θεμάτων ούτε σε αντιπαράθεση της μαρτυρίας, για να ανευρεθεί η πραγματική βάση γεγονότων ή η αλήθεια των ισχυρισμών. Το Δικαστήριο δεν επιτρέπεται σε αυτό το στάδιο να εμπλακεί σε οτιδήποτε που να προσομοιάζει με προκαταρκτική εκδίκαση της αγωγής πάνω σε συγκρουόμενες ένορκες δηλώσεις για να αξιολογήσει τη δυνατότητα της υπόθεσης του κάθε μέρους. Η διαδικασία σε παρόμοιες αιτήσεις δεν είναι η πρέπουσα για τη διεξαγωγή έρευνας σε σχέση με τα αμφισβητούμενα γεγονότα (Βλ. Parico Aluminium Designs Ltd v. Muskita Aluminium Co. Ltd. (2002) 1 Α.Α.Δ. 2026). Αυτό εναπόκειται στην κρίση του Δικαστηρίου κατά την εκδίκαση της ουσίας της αγωγής (Γρηγορίου ν. Χριστόφορου (1995) 1 Α.Α.Δ. 284). Στα πλαίσια εκδίκασης αίτησης ενδιάμεσου απαγορευτικού διατάγματος, το Δικαστήριο δεν δικαιούται να διαγνώσει την ουσία της αγωγής, όπως ρητά προβλέπεται στο άρθρο 22(η)(β) του περί Δικαστηρίων Νόμο, Ν. 14/60 (Πούλλου ν. Γενικού Εισαγγελέα (1991) 1. Α.Α.Δ. 275).
Νομική πτυχή αναφορικά με την ουσία της υπόθεσης.
Στη νομική βάση της υπό κρίση αίτησης, αναφέρεται ως ουσιαστικό δίκαιο, το άρθρο 35 του περί Αστικών Αδικημάτων Νόμου, Κεφ. 148, τα άρθρα 4 έως 7 του περί Εμπορικών Επιγραφών Νόμου, Ν.5/87 και τα άρθρα 10, 10δις και 10τρις του Νόμου που κυρώνει τη Σύμβαση του Παρισιού για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας (Ν.66/83). Αναλύονται πιο κάτω οι αυθεντίες που αναλύουν τη σχετική νομοθεσία꞉
Αναφορικά με το αδίκημα αθέμιτου ανταγωνισμού (άρθρο 35, Κεφ. 148).
Το αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού θεσπίζεται στο άρθρο 35 του περί Αστικών Αδικημάτων Νόμου (Κεφ. 148), το οποίο προβλέπει ότι:
«35. Πρόσωπo τo oπoίo απoμιμoύμεvo τηv επωvυμία, τo χαρακτηρισμό, τo σήμα ή τηv επιγραφή αγαθώv ή άλλως πως, πρoκαλεί ή απoπειράται vα πρoκαλέσει, ώστε oπoιαδήπoτε αγαθά vα εκληφθoύv ως αγαθά άλλoυ πρoσώπoυ, με τρόπo o oπoίoς εvδέχεται vα oδηγήσει συvήθη αγoραστή στηv πεπoίθηση ότι αγoράζει αγαθά τoυ άλλoυ αυτoύ πρoσώπoυ, διαπράττει αστικό αδίκημα κατά τoυ άλλoυ αυτoύ πρoσώπoυ:
Νoείται ότι καvέvας δεv διαπράττει αστικό αδίκημα για μόvo τo λόγo ότι χρησιμoπoιεί τη δική τoυ επωvυμία σε σχέση με τηv πώληση αγαθώv.»
Το άρθρο 35 του Κεφ. 148 αποτελεί κωδικοποίηση του κοινοδικαίου. Έχει δε νομολογηθεί ότι η κωδικοποίηση δεν είναι εξαντλητική και μπορούμε να προσφεύγουμε στο κοινοδίκαιο για περαιτέρω καθοδήγηση (Universal Advertising and Publishing Agency and Another v. Vouros, XIX Α.Α.Δ. 87 και Jonitexo Ltd v. Adidas (1984) 1 Α.Α.Δ. 263, 269).
Στην υπόθεση Addidas v. Jonitexo Ltd (1987) 1 C.L.R. 383 το Ανώτατο Δικαστήριο παρατήρησε ότι το άρθρο 35 όχι μόνο αναπαράγει το αντίστοιχο αγγλικό αστικό αδίκημα, αλλά έχει και την ίδια εφαρμογή όπως το αντίστοιχο αδίκημα στην Αγγλία. Περαιτέρω στην ίδια υπόθεση το Α.Δ. έθεσε τις προϋποθέσεις για την απόδειξη του αδικήματος του αθέμιτου ανταγωνισμού ως ακολούθως:
«For the plaintiff to succeed in a passing off action he must prove:
(a) A right to the use of the mark to the exclusion of the defendant established by reference to the association of the mark with the products of the plaintiff,
(b) Imitation or copying of the mark of the plaintiff by the defendants in the process of manufacture or sale of the products,
(c) Likelihood of confusion on the part of the ordinary purchaser arising from the imitation of the mark; and lastly,
(d) Damage resulting therefrom.»
Στην Κυπριακή αυθεντία επί του εν λόγω αδικήματος DEMADES OVERSEAS LTD v. STUDIO MA. ST LTD (και αντέφεση) (1996) 1 Α.Α.Δ. (Β) 799 το Εφετείο ανέφερε, με επιδοκιμασία, τα ακόλουθα:
«Το πρωτόδικο δικαστήριο αναφέρθηκε στις ακόλουθες πέντε προϋποθέσεις οι οποίες είναι απαραίτητες για τη θεμελίωση αιτίας αγωγής για αθέμιτο ανταγωνισμό (passing off), όπως αυτές καταγράφονται στον Bullen & Leake Precedents of Pleadings, 13η έκδοση, σελ. 334:
"(1) Ψευδής παράσταση,
(2) που έγινε από έμπορο στη διάρκεια διεξαγωγής εμπορικών συναλλαγών,
(3) σε μελλοντικούς πελάτες του ή σε εκείνους που τελικά θα καταλήξουν τα αγαθά ή οι υπηρεσίες που παρέχονται από τον ίδιο,
(4) η οποία στοχεύει στο να επηρεάσει την επιχείρηση ή εμπορική εύνοια άλλου εμπόρου (με το νόημα ότι αυτή είναι μια εύλογα προβλεπτή συνέπεια), και
(5) η οποία προκαλεί πραγματική ζημιά στην επιχείρηση ή εμπορική εύνοια του εμπόρου ο οποίος εγείρει την αγωγή ή (στην περίπτωση προληπτικής αγωγής) πιθανόν να προκαλέσει."
Προϋπόθεση για να παρασχεθεί προστασία στο πλαίσιο του αστικού αδικήματος του αθέμιτου ανταγωνισμού είναι ο ενάγων να διεξάγει επιχείρηση εντός της δικαιοδοσίας του Δικαστηρίου ενώπιον του οποίου εγείρει την αγωγή. Στην απόφαση Demades Overseas Ltd v. Studio Mast Ltd (1996) 1 (B) A.A.Δ. 799 αναφέρονται τα εξής:
«Στην Star Industrial Company Ltd v. Yap Kwee Kor (1976) F.S.R. 256 διατυπώθηκε ο κανόνας ότι η εμπορική εύνοια σαν αντικείμενο ιδιοκτησιακών δικαιωμάτων δεν μπορεί να υφίσταται από μόνη της. Δεν έχει ανεξάρτητη οντότητα ξεχωριστή από την επιχείρηση στην οποία είναι προσκολλημένη. Είναι τοπικού χαρακτήρα και μπορεί να αποσπασθεί. Εάν η επιχείρηση διεξάγεται σε διαφορετικές χώρες προσκολλάται ξεχωριστή εμπορική φήμη στην επιχείρηση σε κάθε χώρα. (Βλ. C.L.R. v. Mutter & Go's. Margerine Ltd (1901) A.C. 217, Oertli A.G. v. Bowman (London) Ltd (1957) R.P.C. 388)».
Στο σύγγραμμα Bullen & Leakes Precedents of Pleadings (11th Edn, p. 635) το αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού περιγράφεται ως ακολούθως:
«[.] there often exists in a trader the right to prevent any one else from selling goods under a name similar to that under which he sells his goods, or in bottles, tins or packets so closely resembling his own bottles, tins and packets as to mislead the public into the belief that they are purchasing his goods; in other words, a right to prevent goods which are not his being "passed off" as his.»
Και σε ελεύθερη μετάφραση
«[.] ένας έμπορος έχει το δικαίωμα να αποτρέπει οιονδήποτε άλλο από του να πωλεί προϊόντα με όνομα παρόμοιο με εκείνο που χρησιμοποιεί ο ίδιος για την πώληση των δικών του προϊόντων ή σε μπουκάλες, τενεκεδάκια ή κουτιά τα οποία να προσομοιάζουν με τις δικές του μπουκάλες, τενεκεδιάκια ή κουτιά με αποτέλεσμα να παραπλανείται το κοινό στο να θεωρεί ότι αγοράζει τα δικά του προϊόντα. Με άλλα λόγια, δικαίωμα να αποτρέπει προϊόντα τα οποία δεν είναι δικά του να "περνούν" ως δικά του».
Είναι περαιτέρω αποδεκτό, ότι εάν ένας όρος είναι περιγραφικός τότε πολύ δύσκολα θα μπορεί να αποδειχθεί το αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού. Ακόμα όμως και σε αυτές τις περιπτώσεις, εκείνο που το Δικαστήριο θα εξετάσει είναι το κατά πόσον όντως υπάρχει πιθανότητα σύγχυσης. Στο σύγγραμμα Bullen & Leakes Precedents of Pleadings (ανωτέρω) αναφέρονται τα ακόλουθα:
«No special property attaches to a merely descriptive title (Horlick's Malted Milk v. Summerskill (1916) 61 S.J. 11). It is clear, however, that one trader is not entitled to pass off his goods as the goods of another trader by selling them under a name which is likely to deceive those who buy them, whether for himself or for others, into the belief that they are buying the goods of that trader; and this is so although the name is merely a true description of the goods (Reddaway v. Banham [1986] A.C. 199); the name may cease to be descriptive and come to indicate the goods of a particular trader (Prof. Dr. G. Jaeger v. The Jeger Co. (1927) 43 T.L.R. 220)
[.]
Right of action. The true basis of the action is that the passing off injures the right of property, that right of property being his right to the goodwill of his business (per Goddard L.J. in Draper v. Trist [1939] 3 All E.R. at 526). The plaintiff has only to establish that he possesses the right and that the defendant has violated it. He need not prove that the defendant acted fraudulently or maliciously [.] Nor need the plaintiff show that he has suffered any special damage from the defendant's act; it is sufficient if he prove facts from which it may properly be inferred that some damage must result. Once it is proved "that deceptive goods have been put on the market the plaintiff is entitled to damages (Draper v. Trist, supra)».
Σε ελεύθερη μετάφραση:
«Δεν μπορεί να λεχθεί ότι ένας περιγραφικός όρος μπορεί να παρέχει ιδιοκτησιακό δικαίωμα (Horlick's Malted Milk κατά Summerskill (1916) 61 S.J. 11). Είναι σαφές, ωστόσο, ότι ένας έμπορος δεν δικαιούται να προωθήσει τα εμπορεύματα του ως εμπορεύματα άλλου εμπόρου, διαθέτοντας τα με επωνυμία που είναι πιθανό να εξαπατήσει αυτούς που τα αγοράζουν, και να δημιουργηθεί στους αγοραστές η πεποίθηση ότι αγοράζουν τα εμπορεύματα αυτού του εμπόρου. Και αυτό μπορεί να συμβεί ακόμα και αν η επωνυμία είναι απλώς μια πραγματική περιγραφή των αγαθών (Reddaway κατά Banham [1986] A.C. 199). Ως εκ τούτου η επωνυμία μπορεί να παύσει να είναι περιγραφική και να χρησιμοποιείται ως αναφορά στα αγαθά ενός συγκεκριμένου εμπόρου (Prof. Dr. G. Jaeger κατά. The Jeger Co. (1927) 43 T.L.R. 220)
[.]
Δικαίωμα έγερσης αγωγής. Η πραγματική βάση της αγωγής είναι ότι το αδίκημα του αθέμιτου ανταγωνισμού βλάπτει το δικαίωμα ιδιοκτησίας, το δικαίωμα ιδιοκτησίας με τη σειρά του, είναι το δικαίωμά που έχει ένας έμπορος στην καλή φήμη της επιχείρησής του (per Goddard L.J. στο Draper v. Trist [1939] 3 All E.R. at 526). Ο ενάγων πρέπει μόνο να αποδείξει ότι κατέχει το δικαίωμα και ότι ο εναγόμενος το έχει παραβιάσει. Δεν χρειάζεται να αποδείξει ότι ο εναγόμενος ενήργησε δόλια ή κακόβουλα [.] Ούτε ο ενάγων πρέπει να αποδείξει ότι υπέστη οποιαδήποτε ειδική ζημία από την πράξη του εναγομένου. Αρκεί να αποδείξει γεγονότα από τα οποία μπορεί να συναχθεί ότι θα προκληθεί κάποια ζημιά. Μόλις αποδειχθεί «ότι παραπλανητικά αγαθά έχουν διατεθεί στην αγορά, ο ενάγων δικαιούται αποζημίωση (Draper κατά Trist, supra)».
Σύμφωνα με το σύγγραμμα Intellectual Law των L. Bently και Brad Sherrman (4th edn., p. 848)꞉
"Goodwill is the benefit and advantage of the good name, reputation and connection of a business. The attractive force brings in custom. It is one thing that distinguishes an old established business from a new business at its first start".
Και σε ελεύθερη μετάφραση:
«Η εμπορική εύνοια είναι το πλεονέκτημα του καλού ονόματος και της φήμης που συνδέεται με την επιχείρηση. Είναι η ελκυστική δύναμη, η οποία προκαλεί έθιμο. Είναι εκείνο που διακρίνει μια παλαιά επιχείρηση, από μία νέα επιχείρηση που μόλις ξεκινά.»
Παραθέτω πιο κάτω και αριθμό αυθεντιών από τη νομολογία του Δικαστηρίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης, την οποία έχω εντοπίσει μέσα από έρευνα που έχω κάνει και η οποία παρουσιάζει ενδιαφέρον για την παρούσα υπόθεση꞉
Όπως σημειώθηκε στις ΠΡΟΤΑΣΕΙΣ ΤΟΥ ΓΕΝΙΚΟΥ ΕΙΣΑΓΓΕΛΕΑ HENRIK S. ØE της 22ας Νοεμβρίου 2018(1) Υπόθεση C‑578/17, Oy Hartwall Ab v. Patentti- ja rekisterihallitus (ECLI:EU:C:2018:946) που εκδόθηκαν σε σχέση με την αίτηση του Ανωτάτου Διοικητικού Δικαστηρίου της Φινλανδίας για την έκδοση προδικαστικής αποφάσεως για σκοπούς ερμηνείας της Οδηγίας 2008/95/ΕΚ, κατά πάγια νομολογία του Δικαστηρίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης, ο διακριτικός χαρακτήρας σήματος, είτε είναι εγγενής (άρθρο 3, παράγραφος 1, στοιχείο βʹ της Οδηγίας 2008/95/ΕΚ) είτε αποκτήθηκε λόγω της χρήσεως (άρθρο 3, παράγραφος 3 της ίδιας Οδηγίας), πρέπει να εκτιμάται σε σχέση με δύο παραμέτρους:
- αφενός, με τα προϊόντα ή τις υπηρεσίες που δηλώνει το σήμα αυτό και,
- αφετέρου, με την τεκμαιρόμενη πρόσληψη του σήματος από το ενδιαφερόμενο κοινό (Βλ. απόφαση της 19ης Ιουνίου 2014, Oberbank (C‑217/13 και C‑218/13, EU:C:2014:2012, σκέψη 39 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία).
Το Δικαστήριο της Ε.Ε. διευκρίνισε επίσης τον τρόπο με τον οποίο καθορίζεται το κατά πόσον ένα σήμα απέκτησε διακριτικό χαρακτήρα λόγω χρήσεως.
Εκεί όπου επιχειρείται η εγγραφή ενός σήματος ως εμπορικού σήματος στο οικείο Μητρώο, η αρμόδια αρχή για την καταχώριση των σημάτων πρέπει να προβεί σε συγκεκριμένη εξέταση (αποφάσεις Libertel, EU:C:2003:244, σκέψη 77, και Nichols, C‑404/02, EU:C:2004:538, σκέψη 27) και να εκτιμήσει συνολικώς τα στοιχεία που μπορούν να αποδείξουν ότι το σήμα κατέστη ικανό να προσδιορίσει το σχετικό προϊόν ή τη σχετική υπηρεσία ως προερχόμενα από συγκεκριμένη επιχείρηση (αποφάσεις Windsurfing Chiemsee, EU:C:1999:230, σκέψη 49, και Nestlé, EU:C:2005:432, σκέψη 31). Τα στοιχεία αυτά πρέπει, επιπλέον, να σχετίζονται με χρήση του σήματος ως σήματος, δηλαδή προς τον σκοπό του προσδιορισμού αυτού από το ενδιαφερόμενο κοινό (αποφάσεις Philips, EU:C:2002:377, σκέψη 64, καθώς και Nestlé, EU:C:2005:432, σκέψεις 26 και 29).
Στο πλαίσιο της εκτιμήσεως αυτής, μπορούν να λαμβάνονται υπόψη, μεταξύ άλλων τα ακόλουθα στοιχεία:
- το μερίδιο αγοράς που κατέχεται από το οικείο σήμα, το πόσο εντατική είναι η χρήση του,
- η γεωγραφική έκταση και η διάρκεια της χρήσεώς του,
- το μέγεθος των επενδύσεων στις οποίες προέβη η επιχείρηση για την προβολή του,
- η αναλογία του ενδιαφερομένου κοινού που προσδιορίζει το προϊόν ή την υπηρεσία ως προερχόμενα από συγκεκριμένη επιχείρηση χάρη στο εν λόγω σήμα,
- καθώς και οι δηλώσεις εμπορικών και βιομηχανικών επιμελητηρίων ή άλλων επαγγελματικών ενώσεων (Βλ. απόφαση της 19ης Ιουνίου 2014, Oberbank (C‑217/13 και C‑218/13, EU:C:2014:2012, σκέψη 41 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία).
Το δίκαιο της Ένωσης δεν αποκλείει, αν η αρμόδια αρχή κράτους μέλους αντιμετωπίζει ιδιαίτερες δυσχέρειες κατά την εκτίμηση του κτηθέντος λόγω της χρήσεως διακριτικού χαρακτήρα του σήματος του οποίου ζητείται η καταχώριση ή η κήρυξή του ως ακύρου, τη δυνατότητα της αρχής αυτής να προσφύγει, υπό τις προβλεπόμενες στο εθνικό της δίκαιο προϋποθέσεις, σε δημοσκόπηση, προκειμένου να διαφωτιστεί (βλ., επ' αυτού, απόφαση Windsurfing Chiemsee, EU:C:1999:230, σκέψη 53 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία). Σε περίπτωση που η αρχή αυτή προσφύγει πράγματι σε δημοσκόπηση, σε αυτήν εναπόκειται να καθορίσει το ποσοστό των καταναλωτών που θα θεωρήσει επαρκώς σημαντικό (βλ., κατ' αναλογία, απόφαση Budĕjovický Budvar, C‑478/07, EU:C:2009:521, σκέψη 89).
Ωστόσο, οι περιστάσεις υπό τις οποίες η σχετική με την κτήση διακριτικού χαρακτήρα λόγω της χρήσεως προϋπόθεση, την οποία επιβάλλει το άρθρο 3, παράγραφος 3, της οδηγίας 2008/95, μπορεί να θεωρηθεί ότι πληρούται δεν μπορούν να προσδιοριστούν αποκλειστικά και μόνο βάσει γενικών και αφηρημένων στοιχείων, όπως είναι συγκεκριμένα ποσοστά (αποφάσεις Windsurfing Chiemsee, EU:C:1999:230, σκέψη 52, και Philips, EU:C:2002:377, σκέψη 62).
Δεν μπορεί να προσδιοριστεί, γενικώς, προσφεύγοντας επί παραδείγματι σε συγκεκριμένα ποσοστά σχετικά με τον βαθμό αναγνωρίσεως του σήματος στο ενδιαφερόμενο κοινό, το πότε ένα σήμα απέκτησε διακριτικό χαρακτήρα λόγω της χρήσεως. Έστω και αν μια δημοσκόπηση μπορεί να περιλαμβάνεται στα στοιχεία βάσει των οποίων μπορεί να εκτιμηθεί αν ένα σήμα απέκτησε διακριτικό χαρακτήρα λόγω της χρήσεως, το αποτέλεσμα μιας τέτοιας δημοσκοπήσεως δεν μπορεί να συνιστά το μοναδικό καθοριστικό στοιχείο βάσει του οποίου μπορεί να εξαχθεί το συμπέρασμα της υπάρξεως διακριτικού χαρακτήρα κτηθέντος λόγω της χρήσεως.
Το βάρος αποδείξεως του κτηθέντος λόγω της χρήσεως διακριτικού χαρακτήρα του αμφισβητούμενου σήματος πρέπει να το φέρει ο δικαιούχος του σήματος αυτού, ο οποίος επικαλείται τον διακριτικό αυτό χαρακτήρα (βλ., επ' αυτού, απόφαση Bovemij Verzekeringen, C‑108/05, EU:C:2006:530, σκέψη 21). Το σκεπτικό είναι ότι ο δικαιούχος του αμφισβητούμενου σήματος είναι σε θέση περισσότερο από οποιονδήποτε άλλον να προσκομίσει την απόδειξη των συγκεκριμένων πράξεων που μπορούν να στηρίξουν τον ισχυρισμό ότι το σήμα του απέκτησε διακριτικό χαρακτήρα λόγω της χρήσεώς του. Τούτο ισχύει ιδίως όσον αφορά τα στοιχεία βάσει των οποίων μπορεί να αποδειχθεί μια τέτοια χρήση και τα οποία απαριθμούνται ενδεικτικώς στη νομολογία που μνημονεύθηκε ανωτέρω.
Περαιτέρω, όπως σημειώνεται στην απόφαση του Δικαστηρίου της Ε.Ε. της 26ης Μαρτίου 2020 στην υπόθεση C-622/18, AR κατά Cooper International Spirits LLC, St Dalfour SAS, Établissements Gabriel Boudier SA (ECLI:EU:C:2020:241)։
«29 [.] μολονότι η συνιστάμενη στην ένδειξη της προελεύσεως λειτουργία του σήματος δεν είναι η μόνη λειτουργία του που είναι άξια προστασίας έναντι των προσβολών εκ μέρους τρίτων (απόφαση της 22ας Σεπτεμβρίου 2011, Interflora και Interflora British Unit, C-323/09, EU:C:2011:604, σκέψη 39), η παρεχόμενη προστασία από την προσβολή διά αναπαραγωγής, στο μέτρο που είναι απόλυτη και καλύπτει προσβολές όχι μόνον της ουσιώδους λειτουργίας του σήματος, αλλά και των λοιπών λειτουργιών του, όπως, μεταξύ άλλων, οι λειτουργίες του σήματος ως διαύλου επικοινωνίας, ως επενδυτικού στοιχείου ή ως μέσου διαφημίσεως, είναι ευρύτερη από την προβλεπόμενη προστασία από την προσβολή διά απομιμήσεως, της οποίας η παροχή προϋποθέτει την απόδειξη της υπάρξεως κινδύνου συγχύσεως και, συνεπώς, την πιθανότητα να θιγεί η ουσιώδης λειτουργία του σήματος (απόφαση της 18ης Ιουνίου 2009, L'Oréal κ.λπ., C-487/07, EU:C:2009:378, σκέψεις 58 και 59).
30 Το Cour de cassation (Ανώτατο Ακυρωτικό Δικαστήριο) επισημαίνει επίσης ότι το Δικαστήριο έχει διευκρινίσει ότι ένα σήμα πάντοτε τεκμαίρεται ότι επιτελεί τη λειτουργία του ως προς την ένδειξη της προελεύσεως, ενώ διασφαλίζει τις λοιπές λειτουργίες του μόνο καθ' ό μέτρο ο δικαιούχος του το εκμεταλλεύεται υπό την έννοια αυτή, ιδίως για διαφημιστικούς ή επενδυτικούς σκοπούς (απόφαση της 22ας Σεπτεμβρίου 2011, Interflora και Interflora British Unit, C-323/09, EU:C:2011:604, σκέψη 40).».
Η Απόφαση του Δικαστηρίου της Ε.Ε. της 18ης Ιουνίου 2009 στην υπόθεση C-487/07, L'Oréal SA, Lancôme parfums et beauté & Cie SNC, Laboratoire Garnier & Cie κατά Bellure NV, Malaika Investments Ltd, ασκούσας εμπορία υπό την επωνυμία «Honey pot cosmetics & Perfumery Sales», Starion International Ltd (ECLI:EU:C:2009:378), με αντικείμενο την αίτηση εκδόσεως προδικαστικής αποφάσεως δυνάμει του άρθρου 234 ΕΚ, που υπέβαλε το Court of Appeal (England & Wales)(Civil Division) του Ηνωμένου Βασιλείου αφορούσε στην ερμηνεία της Οδηγίας 89/104/ΕΟΚ και ιδίως του Άρθρου 5, παράγραφοι 1 και 2 όσον αφορά τη συγκριτική διαφήμιση και το δικαίωμα να ζητηθεί η απαγόρευση της χρήσεως σήματος κατά τρόπο που ανταγωνιστής αντλεί όφελος αθέμιτα από τη φήμη που προκύπτει από την αναγνωρισιμότητα του σήματος του ανταγωνιστή του. Παραθέτω αυτόδηλες παραγράφους από την απόφαση του Δ.Ε.Ε.։
«34 Το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 προβλέπει, για τα σήματα που χαίρουν φήμης, ευρύτερη προστασία από αυτήν που παρέχεται βάσει του άρθρου 5, παράγραφος 1. Η ειδική προϋπόθεση παροχής της προστασίας αυτής συνίσταται στην άνευ νομίμου αιτίας χρήση σημείου πανομοιότυπου ή παρόμοιου με καταχωρισμένο σήμα, έτσι ώστε να αντλείται ή να μπορεί να αντληθεί όφελος από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του σήματος αυτού ή να θίγεται ή να μπορεί να θιγεί αυτός ο διακριτικός χαρακτήρας ή αυτή η φήμη (βλ., σχετικώς, αποφάσεις της 22ας Ιουνίου 2000, C-425/98, Marca Mode, Συλλογή 2000, σ. I-4861, σκέψη 36, της 23ης Οκτωβρίου 2003, C-408/01, Adidas-Salomon και Adidas Benelux, Συλλογή 2003, σ. I-12537, σκέψη 27, της 10ης Απριλίου 2008, C‑102/07, adidas και adidas Benelux, Συλλογή 2008, σ. I-2439, σκέψη 40, και, όσον αφορά το άρθρο 4, παράγραφος 4, στοιχείο α΄, της οδηγίας 89/104, της 27ης Νοεμβρίου 2008, C‑252/07, Intel Corporation, η οποία δεν έχει δημοσιευθεί ακόμη στη Συλλογή, σκέψη 26).
35 Εξάλλου, το Δικαστήριο έχει αποφανθεί ότι το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 έχει εφαρμογή και προκειμένου περί προϊόντων και υπηρεσιών που είναι πανομοιότυπα ή παρόμοια με τα προϊόντα ή τις υπηρεσίες για τα οποία καταχωρίσθηκε το σήμα (βλ., σχετικώς, απόφαση της 9ης Ιανουαρίου 2003, C-292/00, Davidoff, Συλλογή 2003, σ. I-389, σκέψη 30, καθώς και προπαρατεθείσες αποφάσεις Adidas-Salomon και Adidas Benelux, σκέψεις 18 έως 22, και adidas και adidas Benelux, σκέψη 37).
36 Οι κατά το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 προσβολές αποτελούν τη συνέπεια της ορισμένου βαθμού ομοιότητας μεταξύ του σήματος και του σημείου, λόγω της οποίας το ενδιαφερόμενο κοινό συσχετίζει το σημείο με το σήμα, δηλαδή τα συνδέει μεταξύ τους, μολονότι δεν τα συγχέει. Συνεπώς, δεν απαιτείται η ύπαρξη τέτοιου βαθμού ομοιότητας μεταξύ του σήματος που χαίρει φήμης και του χρησιμοποιούμενου από τον τρίτο σημείου ώστε να υφίσταται κίνδυνος συγχύσεως του ενδιαφερομένου κοινού. Αρκεί ο βαθμός ομοιότητας μεταξύ του σήματος που χαίρει φήμης και του σημείου να έχει ως αποτέλεσμα το ενδιαφερόμενο κοινό να συσχετίζει το σημείο με το σήμα (βλ. προπαρατεθείσες αποφάσεις Adidas-Salomon και Adidas Benelux, σκέψεις 29 και 31, και adidas και adidas Benelux, σκέψη 41).
37 Το γεγονός ότι το κοινό προβαίνει στη σύνδεση αυτή αποτελεί αναγκαία, αλλά όχι και αφ' εαυτής επαρκή προϋπόθεση για να γίνει δεκτό ότι συντρέχει κάποια από τις προσβολές στην περίπτωση των οποίων το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 παρέχει προστασία υπέρ των σημάτων που χαίρουν φήμης (βλ., σχετικώς, προπαρατεθείσα απόφαση Intel Corporation, σκέψεις 31 και 32).
38 Οι προσβολές αυτές είναι, πρώτον, η προσβολή του διακριτικού χαρακτήρα του σήματος, δεύτερον, η προσβολή της φήμης του σήματος αυτού και, τρίτον, η άντληση αθέμιτου οφέλους από τον διακριτικό χαρακτήρα ή τη φήμη του εν λόγω σήματος (βλ., σχετικώς, προπαρατεθείσα απόφαση Intel Corporation, σκέψη 27).
39 Όσον αφορά την προσβολή του διακριτικού χαρακτήρα του σήματος, η οποία καλείται επίσης «εξασθένηση», «απίσχνανση» ή «περιορισμός της ευκρίνειας», αυτή υφίσταται εφόσον έχει αποδυναμωθεί η δυνατότητα του σήματος να προσδιορίζει τις υπηρεσίες ή τα προϊόντα για τα οποία καταχωρίσθηκε, δεδομένου ότι η εκ μέρους τρίτου χρήση του πανομοιότυπου ή παρόμοιου σημείου έχει ως συνέπεια τον κατακερματισμό της ταυτότητας του σήματος και του αντίκτυπου που έχει στο κοινό. Αυτό συμβαίνει, ιδίως, οσάκις το σήμα παύει να προκαλεί άμεση συσχέτιση με τις υπηρεσίες ή τα προϊόντα για τα οποία καταχωρίσθηκε (βλ., σχετικώς, προπαρατεθείσα απόφαση Intel Corporation, σκέψη 29).
40 Όσον αφορά την προσβολή της φήμης του σήματος, η οποία καλείται επίσης «αμαύρωση» ή «απαξίωση», αυτή υφίσταται εφόσον οι υπηρεσίες ή τα προϊόντα για τα οποία χρησιμοποιείται από τρίτον το πανομοιότυπο ή παρόμοιο σημείο εκλαμβάνονται από το κοινό κατά τέτοιο τρόπο ώστε η έλξη που ασκεί το σήμα να μειώνεται. Ο κίνδυνος που ενέχει η προσβολή αυτή έγκειται ιδίως στο γεγονός ότι τα προϊόντα ή οι υπηρεσίες που προσφέρει ο τρίτος έχουν χαρακτηριστικό γνώρισμα ή ιδιότητα που ενδέχεται να βλάψει τη φήμη του σήματος.
41 Όσον αφορά την έννοια του «οφέλους που αντλείται αθέμιτα από τον διακριτικό χαρακτήρα ή τη φήμη του σήματος», χαρακτηριζόμενου επίσης και ως «παρασιτισμού» ή «free-riding [αυθαίρετης χρήσεως]», η έννοια αυτή δεν σχετίζεται με την προσβολή του σήματος, αλλά με το πλεονέκτημα που παρέχει στον τρίτο η χρήση του πανομοιότυπου ή παρόμοιου σημείου. Περιλαμβάνει μεταξύ άλλων τις περιπτώσεις κατά τις οποίες, λόγω της αντανακλάσεως της φήμης του σήματος ή των χαρακτηριστικών που αυτό προβάλλει στα προϊόντα που προσδιορίζονται με το πανομοιότυπο ή παρόμοιο σημείο, υφίσταται προδήλως εκμετάλλευση του σήματος που χαίρει φήμης.
42 Αρκεί να συντρέχει μια από τις περιπτώσεις αυτές προσβολής προκειμένου να έχει εφαρμογή το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 (βλ., σχετικώς, προπαρατεθείσα απόφαση Intel Corporation, σκέψη 28).
43 Ως εκ τούτου, το όφελος που αντλεί τρίτος από τον διακριτικό χαρακτήρα ή τη φήμη του σήματος μπορεί να είναι αθέμιτο, μολονότι η χρήση του πανομοιότυπου ή παρόμοιου σημείου δεν θίγει ούτε τον διακριτικό χαρακτήρα ούτε τη φήμη του σήματος ή, γενικότερα, τον δικαιούχο του σήματος.
44 Για να διαπιστωθεί αν με τη χρήση του σημείου αντλείται αθέμιτα όφελος από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του σήματος απαιτείται σφαιρική εκτίμηση, λαμβανομένων υπόψη όλων των σχετικών παραγόντων της συγκεκριμένης περιπτώσεως, μεταξύ των οποίων καταλέγονται, ιδίως, η ισχύς της φήμης και ο βαθμός του διακριτικού χαρακτήρα του σήματος, ο βαθμός ομοιότητας μεταξύ των επίμαχων σημάτων και μεταξύ των οικείων προϊόντων και υπηρεσιών. Όσον αφορά την ισχύ της φήμης και τον βαθμό του διακριτικού χαρακτήρα, το Δικαστήριο έχει αποφανθεί ότι όσο μεγαλύτερος είναι ο διακριτικός χαρακτήρας και όσο μεγαλύτερη η φήμη, τόσο ευχερέστερα μπορεί να γίνει δεκτό ότι υφίσταται προσβολή. Από τη νομολογία προκύπτει, επίσης, ότι όσο αμεσότερα και σαφέστερα το σημείο παραπέμπει στο σήμα τόσο μεγαλύτερος είναι ο κίνδυνος να αντλείται, με την ενεστώσα ή τη μελλοντική χρήση του σημείου, αθέμιτα όφελος από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του σήματος ή να θίγεται αυτός ο διακριτικός χαρακτήρας ή αυτή η φήμη (βλ., σχετικώς, προπαρατεθείσα απόφαση Intel Corporation, σκέψεις 67 έως 69).
45 Εξάλλου, πρέπει να επισημανθεί ότι κατά τη σφαιρική εκτίμηση μπορεί να ληφθεί, ενδεχομένως, υπόψη και ο κίνδυνος αποδυναμώσεως ή δυσφημίσεως του σήματος.
49 Επισημαίνεται συναφώς ότι, οσάκις τρίτος επιχειρεί να εκμεταλλευθεί σήμα που χαίρει φήμης, χρησιμοποιώντας σημείο παρόμοιο του σήματος, προκειμένου να επωφεληθεί από την έλξη που ασκεί το σήμα αυτό, τη φήμη και το κύρος του, καθώς και να εκμεταλλευθεί, χωρίς να καταβάλει κανένα χρηματικό αντίτιμο και χωρίς ο ίδιος να μοχθήσει προς τούτο, την εμπορική προσπάθεια που καταβάλλει ο δικαιούχος του σήματος για να οικοδομήσει και να εδραιώσει τη φήμη του σήματος αυτού, το όφελος που παρέχεται με τη χρήση αυτή πρέπει να γίνει δεκτό ότι αντλείται αθέμιτα από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του εν λόγω σήματος.
50 Λαμβανομένων υπόψη των προεκτεθέντων, στο πέμπτο ερώτημα πρέπει να δοθεί η απάντηση ότι το άρθρο 5, παράγραφος 2, της οδηγίας 89/104 πρέπει να ερμηνευθεί υπό την έννοια ότι η ύπαρξη οφέλους που αντλείται αθέμιτα από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του σήματος, κατά την έννοια της διατάξεως αυτής, δεν προϋποθέτει την ύπαρξη κινδύνου συγχύσεως ούτε κινδύνου προσβολής αυτού του διακριτικού χαρακτήρα ή αυτής της φήμης ή, γενικότερα, ζημίας του δικαιούχου του σήματος. Το όφελος του τρίτου από την εκ μέρους του χρήση σημείου παρόμοιου με σήμα που έχει καταστεί ιδιαιτέρως γνωστό αντλείται αθέμιτα από τον εν λόγω διακριτικό χαρακτήρα και φήμη οσάκις ο τρίτος επιχειρεί με τη χρήση αυτή να μιμηθεί το σήμα που έχει καταστεί ιδιαιτέρως γνωστό προκειμένου να επωφεληθεί από την έλξη που ασκεί το σήμα, από τη φήμη και από το κύρος του σήματος, και να εκμεταλλευθεί, χωρίς να καταβάλει χρηματικό αντίτιμο, την εμπορική προσπάθεια που καταβάλλει ο δικαιούχος του σήματος για να οικοδομήσει και να εδραιώσει τη φήμη του σήματος αυτού.
58 Το Δικαστήριο έχει αποφανθεί ότι το αποκλειστικό δικαίωμα που προβλέπεται από το άρθρο 5, παράγραφος 1, στοιχείο α΄, της οδηγίας 89/104 παρέχεται για να μπορεί ο δικαιούχος του σήματος να προστατεύει τα ειδικά συμφέροντά του ως τέτοιος, δηλαδή να διασφαλίζει ότι το σήμα αυτό μπορεί να επιτελέσει τις λειτουργίες του, και ότι, ως εκ τούτου, η άσκηση του εν λόγω δικαιώματος πρέπει να επιφυλάσσεται για τις περιπτώσεις κατά τις οποίες η χρήση του σημείου από τρίτον θίγει ή μπορεί να θίξει τις λειτουργίες του σήματος (αποφάσεις της 12ης Νοεμβρίου 2002, C‑206/01, Arsenal Football Club, Συλλογή 2002, σ. I‑10273, σκέψη 51, της 16ης Νοεμβρίου 2004, C-245/02, Anheuser-Busch, Συλλογή 2004, σ. I-10989, σκέψη 59, και της 25ης Ιανουαρίου 2007, C‑48/05, Adam Opel, Συλλογή 2007, σ. I‑1017, σκέψη 21). Τέτοιες λειτουργίες είναι όχι μόνον η ουσιώδης λειτουργία του σήματος, η οποία συνίσταται στο να εγγυάται στους καταναλωτές την προέλευση του προϊόντος ή της υπηρεσίας, αλλά και οι λοιπές λειτουργίες του, όπως, μεταξύ άλλων, η λειτουργία που συνίσταται στην εγγύηση της ποιότητας του προϊόντος ή της υπηρεσίας αυτής, ή οι λειτουργίες του σήματος ως διαύλου επικοινωνίας, ως επενδυτικού στοιχείου ή ως μέσου διαφημίσεως.
62 Πρέπει, πάντως, να επισημανθεί συναφώς ότι η περίπτωση της υποθέσεως της κύριας δίκης διαφέρει ουσιωδώς από εκείνη της υποθέσεως στην οποία εκδόθηκε η προπαρατεθείσα απόφαση Hölterhoff, καθόσον η χρήση των λεκτικών σημάτων των οποίων δικαιούχοι είναι οι L'Oréal κ.λπ. σε συγκριτικούς καταλόγους που διανέμουν οι Malaika και Starion δεν έχει αμιγώς περιγραφικούς σκοπούς αλλά διαφημιστικό σκοπό.
63 Στο αιτούν δικαστήριο εναπόκειται να κρίνει αν, σε περίπτωση όπως αυτή της κύριας δίκης, η χρήση των σημάτων των οποίων δικαιούχοι είναι οι L'Oréal κ.λπ. μπορεί να θίξει κάποια από τις λειτουργίες των σημάτων αυτών, όπως είναι, μεταξύ άλλων, οι λειτουργίες των σημάτων ως διαύλων επικοινωνίας, ως επενδυτικών στοιχείων και ως μέσων διαφημίσεως.».
(Η έμφαση με έντονα γράμματα είναι του παρόντος Δικαστηρίου.)
Στην απόφαση του Δικαστηρίου της 22ας Οκτωβρίου 2015 στην υπόθεση C‑20/14, BGW Beratungs-Gesellschaft Wirtschaft mbH, πρώην BGW Marketing- & Management-Service GmbH κατά Bodo Scholz (ECLI:EU:C:2015:714), με αντικείμενο την αίτηση προδικαστικής αποφάσεως δυνάμει του άρθρου 267 ΣΛΕΕ που υπέβαλε το ομοσπονδιακό δικαστήριο διπλωμάτων ευρεσιτεχνίας της Γερμανίας, σημειώθηκαν τα εξής։
«28 Όπως ο γενικός εισαγγελέας ανέφερε στο σημείο 29 των προτάσεών του, αν, στο πλαίσιο της εκτιμήσεως του διακριτικού χαρακτήρα ενός σημείου, η προσοχή επικεντρώνεται στις νοητικές διεργασίες που μπορούν να οδηγήσουν σε συσχετισμό του σημείου ή των διαφόρων συστατικών στοιχείων του και των οικείων προϊόντων και/ή υπηρεσιών, στο πλαίσιο της εκτιμήσεως του κινδύνου συγχύσεως, η εξέταση αναφέρεται στη διαδικασία απομνημονεύσεως, αναγνωρίσεως και ανακλήσεως του σημείου στη μνήμη, καθώς και στους συνειρμικούς μηχανισμούς.
31 Από το σκεπτικό της αποφάσεως Strigl και Securvita (C‑90/11 και C‑91/11, EU:C:2012:147) προκύπτει ότι ο μη καταχωρίσιμος, κατά το άρθρο 3, παράγραφος 1, στοιχεία βʹ και γʹ, της οδηγίας 2008/95, χαρακτήρας ενός σημείου που αποτελείται από ακολουθία γραμμάτων συνοδευόμενη από συνδυασμό λέξεων πρέπει να εκτιμάται κατά περίπτωση, σύμφωνα με την αντίληψη του οικείου κοινού σχετικά με την αλληλεξάρτηση των διαφόρων στοιχείων του σημείου, καθώς και σχετικά με το σημείο στο σύνολό του.
35 Δεύτερον, πρέπει να υπομνησθεί η νομολογία κατά την οποία η σφαιρική εκτίμηση του κινδύνου συγχύσεως πρέπει, όσον αφορά την οπτική, ηχητική ή εννοιολογική ομοιότητα των αντιπαρατιθέμενων σημάτων, να στηρίζεται στη συνολική εντύπωση που αυτά προκαλούν, λαμβανομένων υπόψη ιδίως των διακριτικών και κυρίαρχων στοιχείων τους. Ο τρόπος με τον οποίο ο μέσος καταναλωτής των οικείων προϊόντων ή υπηρεσιών προσλαμβάνει τα σήματα έχει καθοριστική σημασία για τη σφαιρική εκτίμηση του εν λόγω κινδύνου. Συναφώς, ο μέσος καταναλωτής προσλαμβάνει συνήθως ένα σήμα ως μία ολότητα και δεν επιδίδεται σε εξέταση των διαφόρων λεπτομερειών του (απόφαση Bimbo κατά ΓΕΕΑ, C‑591/12 P, EU:C:2014:305, σκέψη 21 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία).
36 Η εκτίμηση της ομοιότητας μεταξύ δύο σημάτων δεν μπορεί να περιορίζεται στην εξέταση ενός μόνον από τα στοιχεία που συναποτελούν το σύνθετο σήμα και στη σύγκρισή του με το άλλο σήμα. Αντιθέτως, κατά τη σύγκριση αυτή, τα επίμαχα σήματα πρέπει να εξετάζονται το καθένα ως ενιαίο σύνολο (αποφάσεις ΓΕΕΑ κατά Shaker, C‑334/05 P, EU:C:2007:333, σκέψη 41, και Aceites del Sur-Coosur κατά Koipe, C‑498/07 P, EU:C:2009:503, σκέψη 61).
37 Καίτοι, υπό ορισμένες περιστάσεις, στη συνολική εντύπωση που δημιουργεί ένα σύνθετο σήμα στη μνήμη του ενδιαφερόμενου κοινού ενδέχεται να κυριαρχούν ένα ή περισσότερα από τα στοιχεία που συναποτελούν το σήμα αυτό, εντούτοις το δεσπόζον στοιχείο μπορεί να αποτελέσει το μοναδικό κριτήριο για την εκτίμηση της ομοιότητας μόνο στην περίπτωση που όλα τα άλλα συστατικά στοιχεία του σήματος είναι αμελητέα (αποφάσεις ΓΕΕΑ κατάShaker, C‑334/05 P, EU:C:2007:333, σκέψεις 41 και 42, και Nestlé κατά ΓΕΕΑ, C‑193/06 P, EU:C:2007:539, σκέψεις 42 και 43 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία).
38 Συναφώς, το Δικαστήριο έχει διευκρινίσει ότι, ακόμη και αν το κοινό στοιχείο στα αντιπαρατιθέμενα σήματα δεν μπορεί να θεωρηθεί ότι κυριαρχεί στη συνολική εντύπωση, πρέπει να λαμβάνεται υπόψη κατά την εκτίμηση της ομοιότητάς τους, στο μέτρο που το εν λόγω στοιχείο αυτό καθεαυτό αποτελεί το προγενέστερο σήμα και διατηρεί αυτοτελή διακριτική δύναμη εντός του σήματος που αποτελείται κυρίως από το στοιχείο αυτό και του οποίου ζητείται η καταχώριση. Συγκεκριμένα, στην περίπτωση στην οποία κοινό στοιχείο διατηρεί αυτοτελή διακριτική δύναμη στο πλαίσιο του σύνθετου σημείου, η συνολική εντύπωση που δημιουργεί το εν λόγω σημείο μπορεί να οδηγήσει το κοινό να πιστέψει ότι τα οικεία προϊόντα ή υπηρεσίες προέρχονται, τουλάχιστον, από οικονομικώς συνδεόμενες επιχειρήσεις, οπότε πρέπει να γίνει δεκτή η ύπαρξη κινδύνου συγχύσεως (απόφαση Medion, C‑120/04, EU:C:2005:594, σκέψεις 30 και 36, καθώς και διάταξη ecoblue κατά ΓΕΕΑ και Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, C‑23/09 P, EU:C:2010:35, σκέψη 45).
39 Ωστόσο, το Δικαστήριο έχει επίσης διευκρινίσει ότι ένα στοιχείο συνθέτου σημείου δεν διατηρεί τέτοια αυτοτελή διακριτική δύναμη αν το εν λόγω στοιχείο συναποτελεί, μαζί με το άλλο ή με τα άλλα στοιχεία του σημείου, θεωρούμενα ως σύνολο, ενότητα με σημασιολογικό περιεχόμενο διαφορετικό από εκείνο που έχουν τα εν λόγω στοιχεία εξεταζόμενα το καθένα χωριστά (απόφαση Bimbo κατά ΓΕΕΑ, C‑591/12 P, EU:C:2014:305, σκέψη 25).
40 Πρέπει ακόμη να υπομνησθεί, όπως και ο γενικός εισαγγελέας το έπραξε στο σημείο 40 των προτάσεών του, ότι, καταρχήν, ακόμη και ένα στοιχείο που έχει χαμηλού βαθμού διακριτικό χαρακτήρα μπορεί να κυριαρχεί στη συνολική εντύπωση σύνθετου σήματος ή να αποκτά, στο πλαίσιο του εν λόγω σήματος, αυτοτελή διακριτική δύναμη κατά την έννοια της νομολογίας που προήλθε από την απόφαση Medion (C‑120/04, EU:C:2005:594), εφόσον, λόγω ιδίως της θέσης του στο σημείο ή των διαστάσεών του, μπορεί να επιβληθεί στην αντίληψη του καταναλωτή και να φυλαχθεί στη μνήμη του.
41 Εν προκειμένω, εναπόκειται στο αιτούν δικαστήριο να προσδιορίσει, βάσει ιδίως αναλύσεως των συστατικών στοιχείων του μεταγενέστερου σήματος και της σχετικής βαρύτητάς τους ως προς την αντίληψη του ενδιαφερόμενου κοινού, τη συνολική εντύπωση την οποία αυτό προκαλεί και η οποία εγγράφεται στη μνήμη του εν λόγω κοινού, εν συνεχεία δε να προβεί, λαμβανομένων υπόψη της συνολικής αυτής εντυπώσεως και του συνόλου των ασκούντων εν προκειμένω επιρροή παραγόντων, στην εκτίμηση του κινδύνου συγχύσεως (απόφαση Bimbo κατά ΓΕΕΑ, C‑591/12 P, EU:C:2014:305, σκέψη 34).».
Στην απόφαση του Δικαστηρίου της Ε.Ε., της 25ης Ιουνίου 2015, στην υπόθεση C‑147/14, Loutfi Management Propriété intellectuelle SARL κατά AMJ Meatproducts NV, Halalsupply NV (ECLI:EU:C:2015:420) με αντικείμενο αίτηση προδικαστικής αποφάσεως δυνάμει του άρθρου 267 ΣΛΕΕ, επεξηγήθηκε ότι։
«21 Ο κίνδυνος συγχύσεως ενός σήματος πρέπει να εκτιμάται ιδίως αναφορικά με τη σχετική αντίληψη του ενδιαφερόμενου κοινού, το οποίο αποτελείται από τον μέσο καταναλωτή των εν λόγω προϊόντων ή υπηρεσιών, ο οποίος έχει τη συνήθη πληροφόρηση και είναι ευλόγως προσεκτικός και ενημερωμένος (βλ., κατ' αυτήν την έννοια, απόφαση Henkel κατά ΓΕΕΑ, C‑456/01 P και C‑457/01 P, EU:C:2004:258, σκέψη 35 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία).
22 Ο προσδιορισμός του ενδιαφερόμενου κοινού και η διαπίστωση της ταυτότητας ή της ομοιότητας των προϊόντων ή των υπηρεσιών που αφορούν τα κοινοτικά σήματα και το εξεταζόμενο σημείο προκύπτει από πραγματικές εκτιμήσεις στις οποίες οφείλει να προβεί το εθνικό δικαστήριο. [.]
23 Όσον αφορά τον ενυπάρχοντα στην αντίληψη του κοινού κίνδυνο συγχύσεως, ο οποίος ενδεχομένως υφίσταται μεταξύ των κοινοτικών σημάτων και του εξεταζόμενου σημείου, κατά πάγια νομολογία του Δικαστηρίου, η ύπαρξη τέτοιου κινδύνου πρέπει να εκτιμάται σφαιρικώς, λαμβανομένων υπόψη όλων των κρίσιμων στοιχείων της συγκεκριμένης περιπτώσεως. Αυτή η εκτίμηση περιλαμβάνει την οπτική, φωνητική ή εννοιολογική σύγκριση των αντιπαρατιθέμενων σημείων, λαμβανομένων υπόψη ιδίως των διακριτικών και κυρίαρχων στοιχείων τους (βλ., κατ' αυτήν την έννοια, αποφάσεις Aceites del Sur-Coosur κατά Koipe, C‑498/07 P, EU:C:2009:503, σκέψεις 59 και 60, καθώς και XXXLutz Marken κατά ΓΕΕΑ, C‑306/11 P, EU:C:2012:401, σκέψη 39).
24 Στην προκειμένη περίπτωση, το αιτούν δικαστήριο διαπίστωσε ότι τα λεκτικά στοιχεία «ΕL BNINA», «EL BENNA» και «EL BAINA» ήταν κυρίαρχα τόσο στα δύο κοινοτικά σήματα όσο και στο εξεταζόμενο σημείο, όπως ήταν, αλλά σε μικρότερο βαθμό, και οι λέξεις σε αραβική γραφή. Επίσης, επισήμανε ότι, καίτοι, οπτικώς, τα ως άνω λεκτικά στοιχεία παρουσίαζαν ορισμένη ομοιότητα, προέκυπτε από τα έγγραφα που είχαν καταθέσει ενώπιόν του η Meatproducts και η Halalsupply ότι η προφορά και η σημασία τους διέφεραν ουσιωδώς.
25 Από τα προεκτεθέντα προκύπτει ότι πρέπει να ληφθούν υπόψη αυτές οι φωνητικές και εννοιολογικές διαφορές, διότι, άλλως, η εκτίμηση του κινδύνου συγχύσεως θα ήταν μόνο μερική και, κατά συνέπεια, δεν θα λάμβανε υπόψη τη συνολική εντύπωση που δημιουργούν τα κοινοτικά σήματα και το εξεταζόμενο σημείο στο ενδιαφερόμενο κοινό.
26 Επομένως, στο προδικαστικό ερώτημα πρέπει να δοθεί η απάντηση ότι το άρθρο 9, παράγραφος 1, στοιχείο β΄, του κανονισμού 207/2009 έχει την έννοια ότι, για να εκτιμηθεί ο κίνδυνος συγχύσεως ο οποίος ενδεχομένως υφίσταται μεταξύ κοινοτικού σήματος και σημείου, τα οποία αφορούν πανομοιότυπα ή παρόμοια προϊόντα και περιλαμβάνουν αμφότερα κυρίαρχη αραβική λέξη σε λατινική και αραβική γραφή, οι δε επίμαχες λέξεις είναι οπτικώς παρόμοιες, υπό περιστάσεις όπου το ενδιαφερόμενο κοινό του κοινοτικού σήματος και του επίμαχου σημείου έχει βασική γνώση της γραπτής αραβικής γλώσσας, πρέπει να ληφθούν υπόψη η σημασία και η προφορά των λέξεων αυτών.».
(Η έμφαση με έντονα γράμματα είναι του παρόντος Δικαστηρίου.)
Αναφορικά με το αδίκημα της ανακριβούς εμπορικής επιγραφής, άρθρο 3 του περί Εμπορικών Περιγραφών Νόμου (Ν.5/87)
Σύμφωνα με τον περί Εμπορικών Περιγραφών Νόμο (Ν.5/87), άρθρο 3:
«3.-(1) Ουδέν πρόσωπο κατά τη διεξαγωγή εμπορίου, επιχείρησης ή επαγγέλματος:
(α) επιθέτει ανακριβή εμπορική περιγραφή σε αγαθά, ή
(β) προμηθεύει ή προσφέρεται να προμηθεύσει αγαθά στα οποία έχει επιτεθεί ανακριβής εμπορική περιγραφή.»
Το τι συνιστά εμπορική επιγραφή απαντάται στο άρθρο 4 του ίδιου νόμου. Για σκοπούς της παρούσας υπόθεσης, εκείνο που ενδιαφέρει είναι το άρθρο 4, εδάφια 1 (η) και 1 (ι) τα οποία προνοούν τα ακόλουθα:
«4(1) Εμπορική περιγραφή είναι μια ένδειξη άμεση ή έμμεση και ανεξάρτητα από τον τρόπο που δίδεται, οποιουδήποτε από τα ακόλουθα θέματα που αφορούν σε αγαθά ή μέρη αυτών, δηλαδή -
.
(η) πρόσωπο που κατασκευάζει, εμπορεύεται, παράγει ή κατεργάζεται ή επιδιορθώνει τα αγαθά, καθώς και τις ιδιότητες του προσώπου τούτου,
.
(ι) λοιπά στοιχεία προϊστορίας, περιλαμβανομένης της προηγούμενης ιδιοκτησίας ή χρησιμοποίησης,
και περιλαμβάνει τη χρήση οποιουδήποτε αριθμού, λέξης, ψηφίου, σήματος ή συνδυασμού αυτών που γενικά εκλαμβάνεται ως ένδειξη των πιο πάνω θεμάτων.».
Το άρθρο 5 επεξηγεί τον όρο «ανακριβής εμπορική περιγραφή» και προνοεί τα ακόλουθα:
«5.-(1) Ανακριβής εμπορική περιγραφή είναι η εμπορική περιγραφή που είναι ανακριβής σε βαθμό που εξ αντικειμένου μπορεί να οδηγήσει σε παραπλάνηση.
(2) Εμπορική περιγραφή η οποία, αν και δεν είναι ανακριβής, είναι όμως παραπλανητική, δηλαδή είναι πιθανόν να εκληφθεί συμπερασματικά απ' ό,τι αποκαλύπτει ή παραλείπει να αποκαλύψει, ως ένδειξη ενός οποιουδήποτε από τα θέματα που καθορίζονται στο άρθρο 4, και ως τέτοια ένδειξη ήθελε είναι ανακριβής σε βαθμό που εξ αντικειμένου μπορεί να οδηγήσει σε παραπλάνηση, θεωρείται ως ανακριβής εμπορική περιγραφή».
Τέλος, το άρθρο 10 του Νόμου αναφέρει ότι꞉
«Ουδέν πρόσωπο κατά τη διεξαγωγή εμπορίου, επιχείρησης ή επαγγέλματος παρέχει με οποιοδήποτε τρόπο ανακριβή ένδειξη, άμεση ή έμμεση, ότι οποιαδήποτε αγαθά που προμηθεύει ή οποιεσδήποτε υπηρεσίες που παρέχει είναι του είδους που προμηθεύονται ή παρέχονται σε οποιοδήποτε πρόσωπο.»
«16.-(1) Πρόσωπο το οποίο παραβαίνει ή παραλείπει να τηρήσει οποιαδήποτε από τις διατάξεις:-
(α) του άρθρου 3(1)
(β) του άρθρου 9(Α)
(γ) του άρθρου 10
(δ) του άρθρου 11(1)
(ε) του άρθρου 14(2) ή
(στ) του άρθρου 15(3),
τηρουμένων των διατάξεων του παρόντος Νόμου, διαπράττει αδίκημα και υπόκειται, σε περίπτωση καταδίκης του, σε χρηματική ποινή που δεν υπερβαίνει τις £1000 ή σε φυλάκιση για χρονική περίοδο που δεν υπερβαίνει τους δώδεκα μήνες, ή και στις δυο αυτές ποινές σε περίπτωση όμως δεύτερης ή μεταγενέστερης καταδίκης, σε χρηματική ποινή που δεν υπερβαίνει τις £1500 ή σε φυλάκιση για χρονική περίοδο που δεν υπερβαίνει τα δύο έτη, ή και στις δυο αυτές ποινές.
(2) Επιπρόσθετα το εκδικάζον δικαστήριο έχει εξουσία να διατάξει την κατάσχεση των αγαθών ή των αντικειμένων με τα οποία ή σε σχέση με τα οποία έχει διαπραχθεί το αδίκημα.»
Αναφορικά με τον περί της Σύμβασης του Παρισιού Νόμο για την Προστασία της Βιομηχανικής Ιδιοκτησίας (Ν. 66/83)
Παρατίθενται πιο κάτω αυτούσια τα άρθρα 10 έως 10τρις του Νόμου 66/83꞉
«Άρθρο 10
(Ανακριβείς Ενδείξεις: Κατάσχεση, κατά την Εισαγωγή κ.λ.π. Εµπορευµάτων που φέρουν Ανακριβείς Ενδείξεις ως προς την προέλευσή τους ή την Ταυτότητα του Παραγωγού)
(1) Oι διατάξεις του προηγούµενου Άρθρου εφαρµόζονται σε περιπτώσεις άµεσης ή έµµεσης χρησιµοποίησης ανακριβούς ένδειξης ως προς την προέλευση των εµπορευµάτων ή την ταυτότητα του παραγωγού, κατασκευαστή ή εµπόρου.
(2) Κάθε παραγωγός, κατασκευαστής ή έµπορος, φυσικό ή νοµικό πρόσωπο, που ασχολείται µε την παραγωγή ή την κατασκευή ή την εµπορία τέτοιων εµπορευµάτων και που είναι εγκατεστηµένος είτε στον τόπο ο οποίος ανακριβώς ενδεικνύεται ως τόπος προέλευσης, είτε στην περιφέρεια όπου βρίσκεται ο τόπος αυτός, είτε στη χώρα η οποία ανακριβώς ενδεικνύεται, είτε στη χώρα όπου χρησιµοποιείται η ανακριβής ένδειξη προέλευσης, θα αναγνωρίζεται πάντοτε ως ενδιαφερόµενο µέρος.
Άρθρο 10δις
(Αθέµιτος Ανταγωνισµός)
(1) Oι χώρες της Ένωσης υποχρεούνται να εξασφαλίσουν στους πολίτες των χωρών αυτών αποτελεσµατική προστασία εναντίον του αθέµιτου ανταγωνισµού.
(2) Κάθε πράξη ανταγωνισµού που αντίκειται στα χρηστά βιοµηχανικά ή εµπορικά ήθη συνιστά πράξη αθέµιτου ανταγωνισµού.
(3) Ειδικά θα απαγορεύονται τα εξής:
(1) Όλες οι πράξεις που µπορούν να δηµιουργήσουν µε οποιοδήποτε τρόπο σύγχυση ως προς την επιχείρηση, τα εµπορεύµατα ή τις βιοµηχανικές ή εµπορικές δραστηριότητες ενός ανταγωνιστή
(2) ανακριβείς ισχυρισµοί κατά την άσκηση εµπορίου που µπορούν να δυσφηµήσουν την επιχείρηση, τα εµπορεύµατα ή τις βιοµηχανικές ή εµπορικές δραστηριότητες ενός ανταγωνιστή
(3) ενδείξεις ή ισχυρισµοί των οποίων η χρησιµοποίηση κατά την άσκηση εµπορίου πιθανόν να παραπλανήσει το κοινό ως προς τη φύση, τη µέθοδο κατασκευής, τα χαρακτηριστικά, την καταλληλότητα για τον προορισµό τους ή την ποιότητα των εµπορευµάτων.
Άρθρο 10τρις
(Σήµατα, Εµπορικές Επωνυµίες, Ανακριβείς Ενδείξεις, Αθέµιτος Ανταγωνισµός: Μέσα Προστασίας, Δικαίωµα Αγωγής)
(1) Οι χώρες της Ένωσης αναλαµβάνουν να εξασφαλίσουν στους πολίτες των υπόλοιπων χωρών της Ένωσης κατάλληλα µέσα προστασίας για αποτελεσµατική καταστολή όλων των πράξεων που αναφέρονται στα Άρθρα 9, 10 και 10δις.
(2) Ακόµη αναλαµβάνουν την υποχρέωση να προβλέπουν µέτρα επιτρέποντα στις οµοσπονδίες και τους συνδέσµους που αντιπροσωπεύουν τους ενδιαφερόµενους βιοµηχάνους, παραγωγούς ή εµπόρους, µε την προϋπόθεση, ότι η ύπαρξη τέτοιων οµοσπονδιών και συνδέσµων δεν αντίκειται στη νοµοθεσία των χωρών τους, να προσφεύγoυν δικαστικώς ή ενώπιον των διοικητικών αρχών µε σκοπό την καταστολή των πράξεων που προβλέπονται στα Άρθρα 9, 10 και 10δις, στην έκταση που η νοµοθεσία της χώρας όπου επιζητείται προστασία επιτρέπει τέτοια ενέργεια από τις οµοσπονδίες και τους συνδέσµους της.»
Στις Προτάσεις του Γενικού Εισαγγελέα F. G. Jacobs της 20ής Σεπτεμβρίου 2001 στην υπόθεση C-2/00, Michael Hölterhoff v Ulrich Freiesleben (ECLI:EU:C:2002:287) αναφέρθηκαν τα εξής꞉
«57. Ο ακριβής καθορισμός των «χρηστών ηθών» βεβαίως δεν περιλαμβάνεται στην οδηγία περί σημάτων [Οδηγία 89/104/ΕΕΚ]. Από τη φύση της, μια τέτοια έννοια πρέπει να επιτρέπει ορισμένη ευελιξία. Τα λεπτομερή της περιγράμματα μπορούν να ποικίλλουν από καιρού εις καιρόν και ανάλογα με τις περιστάσεις καθορίζονται εν μέρει από διαφόρους νομικούς κανόνες που και οι ίδιοι μπορούν να αλλάξουν, καθώς και από την εξέλιξη των αντιλήψεων για το τι είναι αποδεκτό. Πάντως, υπάρχει μια κεντρική έννοια ευρέως αποδεκτή, με σαφώς καθορισμένο περιεχόμενο, σχετικά με το τι συνιστά έντιμη συμπεριφορά στο πλαίσιο του εμπορίου η έννοια αυτή μπορεί να εφαρμόζεται από το δικαστή χωρίς μεγάλη δυσκολία και χωρίς υπερβολικό κίνδυνο να καταλήξει σε πολύ διαφορετικές ερμηνείες.
58. Στην απόφαση BMW (15), το Δικαστήριο περιέγραψε την έννοια αυτή ως εκφράζουσα την υποχρέωση τίμιας ενέργειας έναντι των νομίμων συμφερόντων του δικαιούχου του σήματος, καθώς και τον σκοπό «να συμβιβάσει τα θεμελιώδη συμφέροντα της προστασίας των δικαιωμάτων επί του σήματος και εκείνα της ελεύθερης κυκλοφορίας των εμπορευμάτων και της ελεύθερης παροχής υπηρεσιών εντός της κοινής αγοράς, τούτο δε κατά τρόπον ώστε να μπορεί το δικαίωμα επί του σήματος να επιτελεί τη λειτουργία του ως ουσιώδες στοιχείο του συστήματος ανόθευτου ανταγωνισμού, στη δημιουργία και τη διατήρηση του οποίου αποβλέπει η Συνθήκη».
59. Επιπλέον, κάποιο προσανατολισμό μπορεί να δίνει το άρθρο 10α της Συμβάσεως των Παρισίων για την προστασία της βιομηχανικής ιδιοκτησίας (16), στην οποία παραπέμπει η δωδεκάτη αιτιολογική έκθεση της οδηγίας περί σημάτων, εφόσον πρόκειται για τη διάταξη από την οποία αναμφιβόλως ελήφθη η έκφραση «χρηστά συναλλακτικά ήθη που ισχύουν στη βιομηχανία και το εμπόριο». Το άρθρο αυτό ορίζει μια πράξη αθέμιτου ανταγωνισμού ως πράξη αντίθετη προς τα ήθη αυτά. Το άρθρο 10α, παράγραφος 3, ορίζει:
«Κυρίως θα πρέπει να απαγορευθούν:
1. οποιαδήποτε πραγματικά περιστατικά που μπορούν να δημιουργήσουν σύγχυση με οποιοδήποτε μέσο με την εγκατάσταση, τα προϊόντα ή τη βιομηχανική ή εμπορική δραστηριότητα ενός ανταγωνιστή
2. οι εσφαλμένες μνείες, κατά την άσκηση του εμπορίου, που μπορούν να δυσφημίζουν την εγκατάσταση, τα προϊόντα ή τη βιομηχανική ή εμπορική δραστηριότητα ενός ανταγωνιστή
3. οι ενδείξεις ή μνείες των οποίων η χρήση, κατά την άσκηση του εμπορίου, μπορεί να παραπλανήσει το κοινό ως προς τη φύση, τον τρόπο κατασκευής, τα χαρακτηριστικά, την καταλληλότητα ή την ποσότητα των εμπορευμάτων.».».
ΕΚΤΙΜΗΣΗ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟΥ.
Αποφαίνομαι πιο κάτω επί της αίτησης, αιτιολογώντας τη δικαστική μου κρίση αναφορικά με τους λόγους ένστασης που ήγειραν οι Εναγόμενοι - Καθ'ων η αίτηση. Αναφέρομαι σε αυτούς με τη σειρά ιεράρχησης που κρίνω εύλογη και δίκαιη꞉
Αναφορικά με τον λόγο ένστασης αρ. 13 - Ότι δεν υπάρχει κατ'επείγον ζήτημα προς εκδίκαση.
Κατά πάγια νομολογία η ύπαρξη κατ' επείγοντος ζητήματος προς επίλυση αποτελεί το δικαιοδοτικό βάθρο για την άσκηση της εξουσίας του Δικαστηρίου για την έκδοση προσωρινού διατάγματος στην απουσία του αντιδίκου (Stavros Hotel Apartments Ltd (Νο. 2) (1994) 1 Α.Α.Δ. 836, 841, Βabel Boutique Ltd (1995) 1 A.A.Δ. 947, 954, Ιερά Μητρόπολη Πάφου ν. Aristo Developers Ltd (2011) 1 Α.Α.Δ. 1377 και Έλενα Αμβροσιάδου ν. Martin Coward, Έφεση αρ. 3/2011, ημερομηνίας 15.1.2013). Δηλαδή, είναι πλέον παγιωμένο ότι μόνο εκεί όπου συντρέχουν λόγοι που εξ αντικειμένου καθιστούν τη γνωστοποίηση του αιτήματος στον αντίδικο αδύνατη μπορεί να δικαιολογηθεί παρέκβαση ώστε να χορηγηθεί θεραπεία χωρίς να ακουστεί η άλλη πλευρά (Χατζηβασιλείου ν. White Knight Holdings Ltd (2004) 1 Α.Α.Δ. 203, σ. 207).
Στην παρούσα υπόθεση δεν υπάρχει λόγος ελέγχου του πιο πάνω δικαιοδοτικού όρου, εφόσον το Δικαστήριο διάταξε επίδοση της αίτησης για προσωρινά μέτρα και επομένως η ακρόαση της αίτησης διεξήχθηκε από την αρχή inter partes, δηλαδή στην παρουσία του αντιδίκου. Ως εκ τούτου, ο λόγος ένστασης αρ. 13 δεν υφίσταται και απορρίπτεται.
Αναφορικά με τον λόγο ένστασης αρ. 14 - Ότι υπήρξε καθυστέρηση 40 χρόνων από πλευράς Εναγόντων - Αιτητών και αναφορικά με τον λόγο ένστασης αρ. 15 - Ότι υπήρξε ανοχή των Εναγόντων - Αιτητών στη χρήση του επίδικου σήματος από τους Εναγόμενους και από άλλες εταιρείες για χρόνια.
Είναι η θέση των Εναγομένων - Καθ'ων η αίτηση ότι οι Ενάγοντες καθυστέρησαν 40 χρόνια στη λήψη δικαστικών μέτρων, εφόσον κατ' ισχυρισμών οι Εναγόμενοι είναι από το 1976 που παράγουν το παγωτό πλάκα και χρησιμοποιούν επί σειρά ετών στους τιμοκαταλόγους τους και στις διαφημίσεις τους τον περιγραφικό όρο «πλάκα», όπως και διάφοροι άλλοι παραγωγοί παγωτού στην Κύπρο και στο εξωτερικό.
Το Δικαστήριο επισημαίνει ότι, πράγματι, ο παράγων «καθυστέρηση» στην υποβολή της αίτησης για ενδιάμεση θεραπεία είναι σχετικός ακόμη και στο παρόν στάδιο της διαδικασίας, όπου η αίτηση για το προσωρινό διάταγμα εξετάζεται πλέον κατόπιν ειδοποίησης των Εναγομένων (by summons).
Η νομολογία λέει ότι η καθυστέρηση στην προώθηση της αίτησης για προσωρινό διάταγμα, εκτός αν επεξηγηθεί, είναι γενικά μοιραία.
Δεν υπάρχει άκαμπτος γενικός κανόνας για το ποια είναι η έκταση καθυστέρησης που είναι ικανή να αποτρέψει τη χορήγηση του προσωρινού διατάγματος. Τούτο εξετάζεται στην κάθε υπόθεση με βάση τα ιδιαίτερά της περιστατικά.
Το Δικαστήριο οφείλει, συναφώς, να λαμβάνει υπόψη κατά πόσον στο διαρρεύσαν διάστημα «ο εναγόμενος έχει επηρεασθεί με οποιοδήποτε τρόπο λόγω της καθυστέρησης ή έχει καθησυχασθεί ότι όλα ήταν ασφαλή ή έχει πλανηθεί λόγω της απραξίας του ενάγοντα» (βλ. Parico Aluminium Designs Ltd v. Muskita Aluminium Co. Ltd. (2002) 1 Α.Α.Δ. 2026).
Εάν οι Ενάγοντες - Αιτητές έχουν αδιαφορήσει ή ανεχθεί ή σιωπηρά δεχθεί τη διατήρηση της κατ' ισχυρισμόν παράνομης κατάστασης για μια αδικαιολόγητα μακρά περίοδο, το Δικαστήριο δεν μπορεί να κλείσει τα μάτια του στο στοιχείο αυτό, όταν αξιολογεί προς τα πού γέρνει η πλάστιγγα του ισοζυγίου της δικαιοσύνης, αλλιώς γνωστού και ως ισοζυγίου της ευχέρειας (balance of justice ή balance of convenience).
Στην Ε/Δ που συνοδεύει την υπό κρίση αίτηση των Εναγόντων - Αιτητών, καθίσταται σαφές ότι επίδικο θέμα αποτελεί ο ισχυριζόμενος αθέμιτος ανταγωνισμός που προκαλείται σε βάρος των Εναγόντων από τη νέα συσκευασία παγωτού που κυκλοφόρησαν οι Εναγόμενοι στην Κυπριακή αγορά για πρώτη φορά το Μάη του 2019 (βλ. την παα. 7 της αρχικής Ε/Δ του κ. Πρωτοπαπά και το Τεκμήριο 18 που δείχνει αυτή τη νέα συσκευασία). Το ότι η συγκεκριμένη συσκευασία κυκλοφόρησε πράγματι το Μάη του 2019 παρατηρώ ότι γίνεται παραδεκτό από τον ενόρκως δηλούντα κ. Γ. Χριστοφόρου στην Ε/Δ που συνοδεύει την ένσταση στην αίτηση. Εξήγησαν επίσης οι Ενάγοντες - Αιτητές μέσω του κ. Πρωτοπαπά ότι αντέδρασαν αμέσως μόλις πληροφορήθηκαν την κυκλοφορία της επίδικης συσκευασίας, αποστέλλοντς την επιστολή ημερ. 27.5.2019 (τεκμήριο 19), ανέμεναν την απάντηση των Εναγομένων, την οποία έλαβαν μόλις στις 10.6.20 (Τεκμήριο 21) και, αφού μελέτησαν με τους συνηγόρους τους για την προετοιμασία της παρούσας αγωγής, την καταχώρησαν την 1.7.2019. Λαμβάνω συναφώς υπόψη μου ότι έχει αναγνωρισθεί από τη νομολογία ότι είναι θεμιτό για ένα διάδικο να αναμένει την τελεσφόρηση εξώδικης διευθέτησης (Δέστε Χ"Γαβριήλ κ.ά. v. Επενδυτικού Συγκροτήματος Συνεργατικών Εταιρειών Λευκόνοικο Λτδ (2003) 1 Α.Α.Δ. 606 και Ρένα Αριστοτέλους Λτδ v. Benfleet Enterprises Ltd κ.ά. (2006) 1 Α.Α.Δ. 280). Επομένως, δεν τεκμηριώνεται καθυστέρηση αντίδραση σε σχέση πάντα με την έγερση του παραπόνου που αποτελεί την δικογραφηθείσα βάση αγωγής τους.
Το ότι παρήλθε χρονικό διάστημα ενός χρόνου μετά την έγερση της αγωγής και μέχρι την τελική εκδίκαση της υπό κρίση αίτησης, δεν είναι παράμετρος που να προσμετράται στην καθυστέρηση σε ό,τι αφορά την ανάληψη δικαιοδοσίας εξέτασης της αίτησης. Η ύπαρξη ή μη καθυστέρησης στην προώθηση της αίτησης συσχετίζεται με όσα γεγονότα συνθέτουν τη γνώση για τον επίδικο επηρεασμό κατά το χρόνο έγερσης της αγωγής, διότι στόχος ενός προσωρινού απαγορευτικού διατάγματος είναι η διατήρηση του καθεστώτος ως είναι προτού επισυμβεί η «αιτία πολέμου», δηλαδή η αιτία της αγωγής που συνιστά την κατ' ισχυρισμό παράνομη κατάσταση (status quo ante). Παραπέμπω στην απόφαση Bacardi & Co. Ltd v. Vinco Ltd (1996) 1 C.L.R. 788, όπου παρατίθεται γλαφυρή επεξήγηση του όρου από τον Vice Chancellor Megarry στην Metric Resources Corporation v Leasemetrix Ltd and Another [1979] F.S.R. 571, 581-582͘:
«Ο όρος status quo είναι εκ πρώτης όψεως σαφώς ατελής και όπως πρότεινα στη Robbie v Football Club Ltd, μη δημοσιευθείσα, ημερ. 26.3.79, νομίζω ότι ο πλήρης όρος είναι status quo ante bellum. Εάν η έκδοση του κλητηρίου εντάλματος αποτελεί το νοητικό ισάξιο της έκρηξης του πολέμου, αυτό θα απαιτούσε όπως το ζήτημα εξετασθεί όταν εκδίδετο το κλητήριο ένταλμα, κάτι το οποίο θα ήταν παράξενο ή άδικο. Αν προωθηθεί η μεταφορική έννοια, τότε πολύ καλά θα προκύψει ότι το ορθό status quo ante bellum είναι η κατάσταση πραγμάτων η οποία υφίστατο αμέσως πριν από την πράξη που αποτελεί το casus belli, εκτός αν οι εχθροπραξίες καθυστερήσουν τόσο πολύ έτσι που η επίδικη πράξη να καθίσταται μέρος του status quo.».
Για τους λόγους που εξήγησα πιο πάνω απορρίπτω τους λόγους ένστασης αρ. 14 και 15.
Αναφορικά με τον λόγο ένστασης αρ. 17 - Ότι οι Ενάγοντες - Αιτητές δεν προσήλθαν στο Δικαστήριο με καθαρά χέρια.
Η διαδικασία έκδοσης διατάγματος κατόπιν μονομερούς αίτησης επιβάλλει στον Αιτητή την αποκάλυψη στο Δικαστήριο όλων των ουσιαστικών γεγονότων, που μπορεί να ασκήσουν επιρροή στη δικαστική κρίση, υποχρέωση που είναι υψίστης πίστεως (uberrima fides) (βλ. Demstar Limited v. Zim Israel Navigation Co Ltd (1996) 1 ΑΑΔ 597, 601-602). Ο Αιτητής έχει καθήκον να φέρει σε γνώση του Δικαστηρίου οποιαδήποτε γεγονότα γνωρίζει ή που με εύλογη επιμέλεια θα γνώριζε, τα οποία μπορεί να είναι ευνοϊκά για τον απόντα διάδικο και μπορεί να ασκήσουν επιρροή στην κρίση του Δικαστηρίου. Ο λόγος είναι ότι η έκδοση διατάγματος μονομερώς συνιστά παρέκκλιση από το θεμελιώδη κανόνα της δικαιοσύνης να ακούονται και τα δύο μέρη πριν το Δικαστήριο εκφέρει κρίση (βλ. Resola (Cyprus) Ltd κ.α. ν. Χρίστου, (1988), 1 Α.Α.Δ. 598 και Zein v. Καμπανέλλα Λτδ, (2000), 1 Α.Α.Δ. 606).
Και πάλιν, οφείλω να παρατηρήσω ότι η πιο πάνω νομολογιακή αρχή δεν εφαρμόζεται σε σχέση με την υπό κρίση αίτηση, εφόσον ουδέν προσωρινό διάταγμα εκδόθηκε μονομερώς, ήτοι στην απουσία των Εναγομένων. το Δικαστήριο δεν κινδυνεύει να αποδώσει θεραπεία μονομερώς υπό πλάνη εξαιτίας οποιασδήποτε απόκρυψης στοιχείου, εφόσον το Δικαστήριο έχει την ευκαιρία να ακούσει όλα τα στοιχεία που κρίνονται από τους διαδίκους ουσιώδη σε δια κλήσεως διαδικασία.
Απορρίπτεται και αυτός ο λόγος ένστασης.
Αναφορικά με τον λόγο ένστασης αρ. 1 - Ότι η λέξη «πλάκα» είναι περιγραφικός όρος και δεν μπορεί ν'αποτελέσει πνευματική ιδιοκτησία του Αιτητή και/ή οποιουδήποτε τη χρησιμοποιεί.
Δεν αμφισβητούν οι Ενάγοντες / Αιτητές ότι ο πρωτεύον ρόλος που επιτελεί η λέξη «πλάκα» είναι περιγραφικός, ότι δηλαδή περιγράφει τον τύπο ή/και το σχήμα του παγωτού. Αυτό όμως που διατείνονται οι Αιτητές είναι ότι, λόγω της πολυετούς χρήσης του όρου αυτού στη σήμανση και διαφήμιση των παγωτών τους αυτού του τύπου, απέκτησε μέσα από τη χρήση αυτή τη φήμη ή/και εμπορική εύνοια που το διακρίνει ως όρο που δηλώνει ότι το παγωτό αυτό παράγεται από τους Ενάγοντες. Πρόκειται για μια δευτερεύουσα λειτουργία σήματος, άξια δικαστικής προστασίας.
Δεν εντοπίζω οτιδήποτε το νομικά αβάσιμο ή ανυπόστατο στην πιο πάνω θεώρηση των αιτητών, ιδίως μετά από όλη τη νομολογία που έχω παραθέσει ανωτέρω, η οποία δεικνύει ότι μπορεί μια περιγραφή που αποκτά φήμη και προσδίδει εμπορική εύνοια σε μια επιχείρηση να προστατευθεί από αθέμιτο ανταγωνισμό τρίτων στο πλαίσιο του άρθρου 35 του Κεφ. 148.
Επί της εφαρμογής του άρθρου 35 στα γεγονότα της παρούσας υπόθεσης, θ' αποφανθώ ασφαλώς στο τέλος της δίκης στην αγωγή.
Επομένως, απορρίπτω το λόγο ένστασης αρ.1.
Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 2 - Ότι οι Ενάγοντες δεν προσκόμισαν μαρτυρία για ν' αποδείξουν «εμπορική εύνοια» στη χρήση του όρου «πλάκα» στη συσκευασία τους.
Κρίνω πως δεν ευσταθεί αυτός ο λόγος ένστασης.
Οι Ενάγοντες / Αιτητές έθεσαν ενώπιον του Δικαστηρίου αρκετή μαρτυρία για να αποδείξουν, στο βαθμό που απαιτείται στην παρούσα ενδιάμεση διαδικασία για τους σκοπούς του Άρθρου 32 του Ν.14/60, ότι απέκτησαν φήμη και εμπορική εύνοια, όπως τούτη αποτυπώνεται։
- με το μερίδιο αγοράς του παγωτού που κατέστη γνωστό με το όνομα «πλάκα» στην Κυπριακή αγορά βάσει των μετρήσεων / δημοσκοπήσεων της RAI, όπου οι Ενάγοντες καταλαμβάνουν την 1η θέση το εμπορικό έτος 2017/18, ήτοι το έτος αμέσως πριν την επίδικη κυκλοφορία της συσκευασίας των Εναγομένων στην αγορά (βλ. τα Τεκμήρια 17Α και 17Β) και
- με την αρθρογραφία ή/και τις διαφημίσεις για το παγωτό «πλάκα» (βλ. Τεκμήρια 5, 8, 9, 10 -16).
Η νομολογία του Δικαστηρίου της Ε.Ε. την οποία παρέθεσα πιο πάνω δείχνει ότι είναι θεμιτό για το Δικαστήριο να λαμβάνει υπόψη του τις μετρήσεις / δημοσκοπήσεις για τις προτιμήσεις του καταναλωτικού κοινού και για το μέγεθος των μεριδίων αγορά ως μέσο απόδειξης της φήμης που απέκτησε διά της χρήσης του ένα σήμα.
Όσον αφορά τη χρήση της λέξης «πλάκα» ή «Plaka» από τους Ενάγοντες, αυτοί προσκόμισαν επαρκή μαρτυρία για το μέτρο που απαιτείται σε ενδιάμεση διαδικασία βάσει του Ά. 32 του Ν.14/60, για να αποδείξουν ότι πρώτοι άρχισαν να αναγράφουν τη λέξη αυτή το 2008 στην πολυσυσκευασία παγωτών αυτού του είδους, έπειτα το 2016 στο ατομικό παγωτό, ενώ από πολύ πιο πριν, ήτοι από το 2004, χρησιμοποιούσαν την λέξη στα αγγλικά για το παγωτό "PlakaDiet0%" σε ατομική συσκευασία και από το 2011 την ίδια αγγλική περιγραφή στην πολυσυσκευασία, όπως επίσης στη συνέχεια παρήγαγαν το 2018 το παγωτό με τη σήμανση "PlakaNuts".
Στο παρόν στάδιο το Δικαστήριο δεν δύναται να υπεισέλθει στη λεπτομέρεια των ενόρκων δηλώσεων, για να αποφανθεί οριστικά για το αν οι χρονολογίες που δίδονται είναι ακριβείς, ήτοι αν είναι το 2016 ή το 2017 που χρησιμοποιήθηκε ένας όρος για πρώτη φορά. Δεν παραβλέπω τις συγκρουόμενες θέσεις των Εναγομένων, αλλά κρίνω ότι η ενδελεχής εξέταση της μαρτυρίας είναι έργο για το τελικό στάδιο της δίκης.
Με τις πιο πάνω σκέψεις, απορρίπτω το λόγο ένστασης αρ. 2.
Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 4 - Μη εγγεγραμμένο βιομηχανικό σχέδιο βάσει του Ν.4(Ι)/2002.
Κρίνω ότι, ακόμη και αν αυτός ο λόγος ένστασης ευσταθεί, εντούτοις δεν επηρεάζει την υπόθεση των Εναγόντων, εφόσον η προστασία που επιζητούν από το Δικαστήριο βάσει του άρθρου 35 του περί Αστικών Αδικημάτων Νόμου, Κεφ. 148, δεν καθιστά αναγκαία προϋπόθεση την ύπαρξη καταχωρημένου σήματος ή βιομηχανικού σχεδίου.
Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 5 - Ότι η λέξη "#plaka" είναι αποτυπωμένη ουσιωδώς διαφορετικά από τη γραμματική αποτύπωση της λέξης «πλάκα» όπως χρησιμοποιείται από τους Αιτητές.
Κρίνω ότι αυτός ο λόγος ένστασης θα πρέπει να κριθεί υπό το φακό της νομολογίας του Δικαστηρίου της Ε.Ε. που έχω παραθέσει πιο πάνω και η οποία δεικνύει ότι όχι μόνο η οπτική / γραμματική, αλλά και η ηχητική ανάγνωση μιας λέξης είναι δυνατόν να δημιουργεί παρόμοιες εικόνες / παραστάσεις στο μυαλό του καταναλωτικού κοινού και τούτο οφείλει να εξετάζεται από το Δικαστήριο (βλ.C‑20/14, BGW Beratungs-Gesellschaft Wirtschaft mbH, πρώην BGW Marketing- & Management-Service GmbH κατά Bodo Scholz (ECLI:EU:C:2015:714) και την C‑147/14, Loutfi Management Propriété intellectuelle SARL κατά AMJ Meatproducts NV, Halalsupply NV (ECLI:EU:C:2015:420, ανωτέρω).
Εδώ εν προκειμένω κρίνω πως υπάρχει συζητήσιμο θέμα προς εξέταση, με ορατή πιθανότητα επιτυχίας του επιχειρήματος των Εναγόντων για ουσιώδη ομοιότητα του επίδικου σήματος των Εναγόντων "#plaka" με το νόημα ή την εικόνα ή την παράσταση που δημιουργεί η ελληνική λέξη «πλάκα».
Επομένως, απορρίπτω το λόγο ένστασης αρ. 5.
Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 6 - Ότι το περιτύλιγμα του παγωτού των Εναγομένων με τη λέξη "#plaka" δεν ομοιάζει με το περιτύλιγμα των Εναγόντων και άρα δεν προκαλείται σύγχυση ή παραπλάνηση ή εξαπάτηση του καταναλωτικού κοινού.
Όπως επιβεβαιώθηκε στην απόφαση ημερ. 16.2.2012, Π.Ε. 263/2009, CTO Public Company Limited κ.α. ν 1. BAT (Cyprus) Limited kai 2. Rothmans of Pall Mall Limited, η απόδειξη ένοχης πρόθεσης δεν είναι απαραίτητη σε αγωγές για αθέμιτο ανταγωνισμό. Συνεπώς, η εξαπάτηση, η οποία προϋποθέτει ένοχη διάνοια, δεν υπεισέρχεται στη συζήτηση.
Συγκρίνοντας σε αυτό το προκαταρκτικό στάδιο της δίκης, την επίδικη συσκευασία των Εναγομένων ως το Τεκμήριο 18 της Ε/Δ του κ. Πρωτοπαπά με τη συσκευασία των Εναγόντων ως το Τεκμήριο 4 της ίδιας Ε/Δ, κρίνω ότι πράγματι η συνολική εικόνα που δίδουν οι συσκευασίες (όχι τα επιμέρους σήματα "#plaka" ή «πλάκα» ή "plakaDiet0%" ή "PlakaNuts"), είναι διαφορετική λόγω κυρίως της διαφοράς στα χρώματα των δύο συσκευασιών και της διαφοράς στα σήματα των παραγωγών. Δηλαδή εδώ, δεν υπάρχει εκ πρώτης όψεως κίνδυνος σύγχυσης ή παραπλάνησης, λόγω απομίμησης του περιτυλίγματος στο σύνολό του ή απομίμησης του σήματος του παραγωγού, κατά τρόπο που ο καταναλωτής να στερείται της ευκαιρίας να δει ότι το ένα παγωτό παράγεται από την εταιρεία Regis, ενώ το άλλο παράγεται από την "PAPAFILIPOU ICE CREAM" όπως αναγράφεται στο Τεκμήριο 18 Δηλαδή, από το σύνολο των χαρακτηριστικών της συσκευασίας εκ πρώτης όψεως δεν εντοπίζω ορατή πιθανότητα επιτυχίας της υπόθεσης των Εναγόντων σε ότι αφορά την ύπαρξη κινδύνου σύγχυσης ή παραπλάνησης σε ό,τι αφορά την βασική λειτουργία του σήματος, που είναι η διακριτικότητα της προέλευσής του, ήτοι του παραγωγού του.
Εκείνο όμως που εντοπίζω προκαταρκτικά είναι κίνδυνο σε ό,τι αφορά τη δευτερεύουσα χρήση της λέξης «πλάκα» ή "plaka" ως διαύλου επικοινωνίας των Εναγόντων με το καταναλωτικό κοινό στο πλαίσιο των διαφημίσεων για τις οποίες δαπανούσαν επί σειρά ετών πριν το Μάη του 2019 που οι Ενάγοντες άρχισαν να λανσάρουν την ίδια λέξη για την προώθηση του παρόμοιου παγωτού. Όσα έχω παραθέσει κατά την ανάλυση της νομικής πτυχής της υπόθεσης αυτής, με παραπομπή στην απόφαση του Δικαστηρίου της Ε.Ε. της 18ης Ιουνίου 2009 στην υπόθεση C-487/07, L'Oréal SA, Lancôme parfums et beauté & Cie SNC, Laboratoire Garnier & Cie κατά Bellure NV, Malaika Investments Ltd, ασκούσας εμπορία υπό την επωνυμία «Honey pot cosmetics & Perfumery Sales», Starion International Ltd (ECLI:EU:C:2009:378), είναι σχετικά. Υπενθυμίζω το περιεχόμενο των παραγράφων 43 έως 58, όπως το παρέθεσα πιο πάνω και ιδίως την παρα. 49 και την παρα. 58։
49 Επισημαίνεται συναφώς ότι, οσάκις τρίτος επιχειρεί να εκμεταλλευθεί σήμα που χαίρει φήμης, χρησιμοποιώντας σημείο παρόμοιο του σήματος, προκειμένου να επωφεληθεί από την έλξη που ασκεί το σήμα αυτό, τη φήμη και το κύρος του, καθώς και να εκμεταλλευθεί, χωρίς να καταβάλει κανένα χρηματικό αντίτιμο και χωρίς ο ίδιος να μοχθήσει προς τούτο, την εμπορική προσπάθεια που καταβάλλει ο δικαιούχος του σήματος για να οικοδομήσει και να εδραιώσει τη φήμη του σήματος αυτού, το όφελος που παρέχεται με τη χρήση αυτή πρέπει να γίνει δεκτό ότι αντλείται αθέμιτα από τον διακριτικό χαρακτήρα ή από τη φήμη του εν λόγω σήματος.
58 Το Δικαστήριο έχει αποφανθεί ότι το αποκλειστικό δικαίωμα που προβλέπεται από το άρθρο 5, παράγραφος 1, στοιχείο α΄, της οδηγίας 89/104 παρέχεται για να μπορεί ο δικαιούχος του σήματος να προστατεύει τα ειδικά συμφέροντά του ως τέτοιος, δηλαδή να διασφαλίζει ότι το σήμα αυτό μπορεί να επιτελέσει τις λειτουργίες του, και ότι, ως εκ τούτου, η άσκηση του εν λόγω δικαιώματος πρέπει να επιφυλάσσεται για τις περιπτώσεις κατά τις οποίες η χρήση του σημείου από τρίτον θίγει ή μπορεί να θίξει τις λειτουργίες του σήματος (αποφάσεις της 12ης Νοεμβρίου 2002, C‑206/01, Arsenal Football Club, Συλλογή 2002, σ. I‑10273, σκέψη 51, της 16ης Νοεμβρίου 2004, C-245/02, Anheuser-Busch, Συλλογή 2004, σ. I-10989, σκέψη 59, και της 25ης Ιανουαρίου 2007, C‑48/05, Adam Opel, Συλλογή 2007, σ. I‑1017, σκέψη 21). Τέτοιες λειτουργίες είναι όχι μόνον η ουσιώδης λειτουργία του σήματος, η οποία συνίσταται στο να εγγυάται στους καταναλωτές την προέλευση του προϊόντος ή της υπηρεσίας, αλλά και οι λοιπές λειτουργίες του, όπως, μεταξύ άλλων, η λειτουργία που συνίσταται στην εγγύηση της ποιότητας του προϊόντος ή της υπηρεσίας αυτής, ή οι λειτουργίες του σήματος ως διαύλου επικοινωνίας, ως επενδυτικού στοιχείου ή ως μέσου διαφημίσεως.».
Επομένως, παρά την αναγνωρισιμότητα του σήματος "PAPAFILIPOU ICE CREAM" ως σήματος που συνδέει την προέλευση του παγωτού με την εταιρεία των Εναγομένων, εφόσον την πιο περίοπτη θέση στο επίδικο περιτύλιγμα καταλαμβάνει η λέξη "#plaka", κρίνω ότι υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση με ορατή πιθανότητα επιτυχίας, ότι οι Εναγόμενοι χρησιμοποιούν το σημείο αυτό, προκειμένου να επωφεληθούν από την έλξη που ασκεί το αυτό, λόγω της φήμης που απέκτησε στην αγορά από τη χρήση και τις δαπανηρές διαφημίσεις των Εναγόντων. Προηγουμένως, οι Εναγόμενοι χρησιμοποιούσαν την περιγραφή "Choc-bar ice", για την οποία οι Ενάγοντες ουδέποτε παραπονέθηκαν ότι δημιουργούσε κίνδυνο αθέμιτου ανταγωνισμού, αφού όντως οπτικά και φωνητικά / ηχητικά, δεν δημιουργούσε τέτοιο θέμα. Καθοριστικό τίθεται το θέμα της ονομασίας στις συσκευασίες που αγοράζουν οι καταναλωτές και όχι οι τιμοκαταλόγοι που δεν εκτίθενται σε θέαση στους καταναλωτές, όπου περιγραφικά και μόνο χρησιμοποιείται η λέξη «πλάκα».
Για τους πιο πάνω λόγους απορρίπτω το λόγο ένστασης αρ. 6 και για τους ίδιους λόγους κρίνω απορριπτέους τους λόγους ένστασης αρ. 7, 8 και 9.
Καταλήγω εν αντιθέσει προς τους λόγους ένστασης αρ. 11 και 12, να διακρίνω σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση δυνάμει του άρθρου 35 του Κεφ. 148 με ορατή πιθανότητα επιτυχίας υπό το πρίσμα των όσων επεξήγησα ανωτέρω.
Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 16 - ¨Οτι σε περίπτωση επιτυχίας της αγωγής, δεν θα ήταν δύσκολη η απονομή της δικαιοσύνης ακόμη και αν δεν εκδοθεί προσωρινό διάταγμα ή/και δεν θα υποστούν ανεπανόρθωτη ζημιά οι Αιτητές και Αναφορικά με το λόγο ένστασης αρ. 18 - ότι το ισοζύγιο της ευχέρειας κλίνει υπέρ της απόρριψης της ατησης.
Σημειώνω ότι ακόμη και σε υποθέσεις όπου φαίνεται ότι η αγωγή είναι προληπτική, ότι δηλαδή αυτή καταχωρήθηκε προτού οι Ενάγοντες υποστούν ζημιά, τούτο από μόνο του δεν συνιστά εμπόδιο στην έκδοση προσωρινών Διαταγμάτων. Παραπέμπω και πάλιν στην Parico Aluminium Designs Ltd v. Muskita Aluminium Co. Ltd. (2002) 1 Α.Α.Δ. 2026, στη σελ. 2032, όπου λέχθηκαν τα εξήςː
«Περαιτέρω ο κ. Αραούζος έχει υποβάλει ότι η αγωγή είναι προληπτική (quia timet) γεγονός που δεν μπορεί ν' αγνοηθεί κατά την εξέταση του θέματος της δικαιοδοσίας.
Σύμφωνα με τους Halsbury's Laws of England, 4η έκδοση, Τόμος 24, παραγ. 832 όπου ένας ενάγοντας αποδεικνύει ότι έχει δικαίωμα το οποίο έχει παραβιασθεί και ότι επαπειλείται περαιτέρω παραβίαση σε σημαντικό βαθμό, δικαιούται σε απαγορευτικό διάταγμα για να εμποδίσει την επαπειλούμενη παραβίαση με βάση τις συνηθισμένες αρχές χορήγησης απαγορευτικών διαταγμάτων.».
Στην παρούσα υπόθεση, οι Ενάγοντες / Αιτητές είχαν την ευκαιρία να δείξουν ότι μέσα στο χρονικό διάτημα που διέρρευσε από την ημερομηνία καταχώρησης της αγωγής τους μέχρι και την ημερομηνία που δικάστηκε η υπό κρίση αίτηση, υπέστησαν μείωση στις πωλήσεις τους (βλ. την παράγραφο 9 της συμπληρωματικής Ε.Δ του κ. Πρωτοπαπά, η οποία υποστηρίζεται και από το Τεκμήριο 7). Ειδικότερα, στη γραπτή της αγόρευση, η συνήγορος των Εναγόντων επισημαίνει ότι σε σχέση με τον Αύγουστο του 2019 που το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση κυκλοφορούσε με άλλη επωνυμία, υπήρξε αύξηση στις πωλήσεις του της τάξης του 0,1%, ενώ οι Αιτητές υπέστησαν μείωση του μεριδίου τους όσον αφορά το κλασικό παγωτό «πλάκα» κατά 0,1%, το οποίο αποτελεί ποσοστό ίσο με την αύξηση των Καθ' ων η Αίτηση. Αντίθετα, οι πολυσυσκευασίες των Αιτητών, παρουσιάζουν αύξηση σε πωλήσεις. Οι Καθ' ων η Αίτηση δεν πωλούν το παγωτό τους το οποίο ονομάζουν plaka σε πολυσυσκευασίες ακόμα. Τούτο καταδεικνύει ότι η μείωση που υπέστησαν οι Αιτητές δεν οφείλεται στη γενική μείωση της αγοράς παγωτού, αφού οι πωλήσεις των πολυσυσκευασιών τους παρουσιάζουν αύξηση. Τούτο περαιτέρω δεικνύει ότι οι πωλήσεις του βασικού ατομικού παγωτού των Αιτητών, ήτοι του παγωτού «πλάκα» επηρεάστηκαν, έστω και σε μικρό βαθμό, από το παγωτό των Καθ' ων η Αίτηση. Ο επηρεασμός αναμένεται ότι θα συνεχίζεται και στη πάροδο του χρόνου ενόσω η χρήση του ονόματος «plaka» από τους Καθ' ων η Αίτηση θα συνεχίζεται.
Ασφαλώς η έννοια της απονομής πλήρους δικαιοσύνης δεν είναι ταυτόσημη με την αποκατάσταση μόνο της υλικής ζημιάς, αλλά είναι ευρύτερη και σ' αυτήν περιλαμβάνεται και η προστασία της εμπορικής εύνοιας των Αιτητών. Ο χρηματικός παράγοντας της αποζημίωσης δεν είναι ο μόνος που λαμβάνεται υπόψη. Η έννοια της δικαιοσύνης δεν συναρτάται με την στενή αντίληψη της υλικής ζημιάς αλλά με την ευρύτερη προστασία των συμφερόντων του αιτούμενου την θεραπεία (βλ. Papastratis v. Pierides (1979) 1 C.L.R. 231, M & CH Mitsingas Trading Ltd v. The Timberland Co (1997) 1 A.A.Δ. 1791, Κώστας Κυρίσαββας κ.ά ν. Χάρη Κύζη (2001) 1Β Α.Α.Δ. 1245).
Η νομολογία αναγνωρίζει ότι ο αθέµιτος ανταγωνισµός έχει προεκτάσεις, µεταξύ των οποίων και ο επηρεασµός της εµπορικής εύνοιας, που είναι δύσκολο να αποτιµηθούν σε χρήµα ή να εξακριβωθούν µε βεβαιότητα. Όπως αποφασίστηκε στη Μ & CH Mitsingas Trading Ltd. κ.ά. v. The Timberland Co Of Usa, (ανωτέρω), δοθείσας της αποκάλυψης συζητήσιµης υπόθεσης από τους εφεσείοντες, µε ορατή την πιθανότητα επιτυχίας, η προστασία των δικαιωµάτων τους καθίστατο επείγον ζήτηµα, λόγω της φύσης των παραβιάσεων και των άµεσων ζηµιογόνων επιδράσεων στα δικαιώµατά τους.
Η νομολογία αναγνωρίζει (Bacardi & Co. Ltd v. Vinco Ltd (1996) 1 C.L.R. 788) ότι υπάρχει εξ ορισμού ο κίνδυνος το δικαστήριο να πάρει εσφαλμένη απόφαση, δηλαδή να χορηγήσει διάταγμα σε διάδικο ο οποίος αποτυγχάνει να αποδείξει τα δικαιώματα του κατά την κυρίως δίκη της αγωγής ή διαζευκτικά να παραλείψει να χορηγήσει διάταγμα σε διάδικο που επιτυγχάνει στην κυρίως δίκη. Είναι λόγω αυτού του κινδύνου, που έχει καθιερωθεί η θεμελιώδης αρχής ότι το δικαστήριο πρέπει να υιοθετήσει εκείνη την πορεία, η οποία φαίνεται ότι ενέχει τους λιγότερους κινδύνους αδικίας, εάν ήθελε φανεί στο μέλλον ότι η απόφασή του ήταν «εσφαλμένη» με το πιο πάνω νόημα. Ένας από τους κινδύνους αδικίας είναι και αυτός που προκαλείται στους Εναγόμενους και σε τυχόν τρίτα πρόσωπα σε περίπτωση έκδοσης απαγορευτικού διατάγματος με αδικαιολόγητη καθυστέρηση.
Είναι περαιτέρω νομολογημένο ότι απλός και γενικός ισχυρισμός των Καθ' ων η Αίτηση σε Προσωρινό Διάταγμα ότι είναι φερέγγυοι και διαθέτουν περιουσιακά στοιχεία προς ικανοποίηση Δικαστικής απόφασης η οποία θα εκδοθεί προς όφελος των Αιτητών και εναντίον τους, δεν είναι αρκετός και ικανοποιητικός λόγος ώστε να μην εκδοθεί Προσωρινό Απαγορευτικό Διάταγμα εναντίον τους (βλ. Ρένα Αριστοτέλους Λτδ ν. Benfleet Enterprises Ltd (2006) 1 A.A.Δ. 280).
Υπό το φως όλων των πιο πάνω παραμέτρων καταλήγω να εκδίδω το προσωρινό διάταγμα, λίγο πιο περιορισμένου εύρους από αυτό που προδιαγράφεται στο αιτητικό αρ. 1 της αίτησης, για να αντανακλά στην επιμέρους πτυχή της υπόθεσης αθέμιτου ανταγωνισμού για την οποία έχω κρίνει ότι υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση και ορατή πιθανότητα επιτυχίας. Λαμβάνω υπόψη μου ότι διατηρώ τέτοια εξουσία ως αναγνωρίστηκε στην Πολιτική Αίτηση αρ. 85/2010, Αναφορικά με την αίτηση των 1. STARPORT NOMINEES LTD (2010) 1 Α.Α.Δ. 1370, απόφαση Έντιμου Δικαστή του Ανωτάτου Δικαστηρίου, Στ. Ναθαναήλ, ημερ. 22/7/2010. Ειδικότερα, εκεί αναγνωρίστηκε ότι το Δικαστήριο που εξέδωσε τα απαγορευτικά διατάγματα έχει και τον πρώτο λόγο για να διαπιστώσει «αν είναι αναγκαία η συνέχιση τους, αν είναι αναγκαία η διαφοροποίησή τους, αν είναι αναγκαία η τροποποίησή τους, αν είναι αναγκαία η αύξηση της εγγύησης που τέθηκε και γενικά να επισπεύσει τη διαδικασία ενόψει της πολυπλοκότητας του θέματος, ώστε να εκδώσει τελική απόφαση, η οποία βεβαίως θα υπόκειται σε έφεση».
Καταλήγω να εκδίδω προσωρινό διάταγμα διά του οποίου να απαγορεύεται η πώληση και ή διαφήμιση και ή διανομή παγωτών και ή συναφών προϊόντων από τους Εναγόμενους και ή διευθυντές, αξιωματούχους και αντιπροσώπους τους, υπό τη συσκευασία ως η επίδικη στην παρούσα αγωγή (βλ. το Τεκμήριο 18 της αρχικής Ε/Δ του κ. Πρωτοπαπά), μέχρι τελικής εκδίκασης της παρούσας αγωγής ή νεωτέρας διαταγής του Δικαστηρίου.
Η ισχύς του Διατάγματος θα τελεί υπό τον όρο ότι νόμιμα εξουσιοδοτημένο πρόσωπο θα υπογράψει εγγύηση εκ μέρους των Εναγόντων / Αιτητών για το ποσό των €60.000 για κάλυψη τυχόν ζημιάς των Εναγομένων / Καθ'ων η αίτηση εάν ήθελε φανεί ότι το παρόν Διάταγμα δεν έπρεπε να είχε δοθεί.
Τα έξοδα της αίτησης επιδικάζονται υπέρ των Εναγόντων / Αιτητών και εναντίον των Εναγομένων / Καθ'ων η αίτηση, όπως θα υπολογιστούν από τον Πρωτοκολλητή και εγκριθούν από το Δικαστήριο. Θα είναι πληρωτέα στο τέλος της δίκης.
(υπ.)..............
Α. Πανταζή - Λάμπρου, Ε.Δ.
ΠΙΣΤΟ ΑΝΤΙΓΡΑΦΟ
ΠΡΩΤΟΚΟΛΛΗΤΗΣ
[1] Η λέξη «Εναγομένων» σε αυτό το σημείο θα πρέπει να τέθηκε από λάθος, αντί της λέξης «Εναγόντων».